Решение Московского городского суда от 15 декабря 2022 г. по делу N 7-20190/2022

Судья Московского городского суда Мисюра С.Л., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу индивидуального предпринимателя фио на постановление судьи Перовского районного суда адрес от 10.03.2022 по делу об административных правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя фио,

УСТАНОВИЛ:

Постановлением судьи Перовского районного суда адрес от 10.03.2022 индивидуальный предприниматель фио признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, и подвергнута административному наказанию в виде административного штрафа в размере сумма, с конфискацией товаров, явившихся предметом административного правонарушения, согласно протоколу изъятия вещей и документов от 25.03.2021 года и акта приема - передачи имущества.

Не согласившись с постановление судьи, фио обратилась в Московский городской суд с жалобой, просит его отменить. В обоснование жалобы указывает на его незаконность, необоснованность, выражает несогласие с выводами суда, с оценкой имеющихся в материалах дела доказательств.

фио, будучи надлежащим образом извещенной о месте и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явилась, обеспечила явку защитника фио, который доводы жалобы поддержал.

Допрошенная в качестве свидетеля сотрудник ЦАТ ФТС России фио, предупрежденная судом об административной ответственности под роспись за дачу заведомо ложных показаний по ст. 17.9 КоАП РФ, полагала вмененное правонарушение совершенным и доказанным, доводы жалобы основанными на неправильном толковании действующего законодательства.

Исследовав материалы дела, проверив доводы жалобы, выслушав объяснение защитника фио, прихожу к выводу о наличии оснований для прекращения производства по делу.

Согласно статье 24.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.

В соответствии с частью 2 статьи 30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении проверяются на основании имеющихся в деле и дополнительно представленных материалов законность и обоснованность вынесенного постановления.

Частью 3 статьи 30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

Как следует из материалов дела, основанием для привлечения фио к административной ответственности по ч.2 ст.16.2 КоАП РФ, послужил факт заявления декларантом, при таможенном декларировании товара, заявленного по ДТ N10009100/310720/0061348, недостоверных сведений о классификационном коде ТН ВЭД ЕАЭС, сопряженное с заявлением при его описании недостоверных сведений о характеристиках, влияющих на классификацию (ввиду того что товар не является табачными отходами), которые могли послужить основанием для занижения размера подлежащих уплате налогов на общую сумму сумма, Так ИП фио 31.07.2020 в зону таможенного контроля склада временного хранения адрес "Альянс" (адрес, свидетельство о включении в реестр владельцев СВХ N 10009/131210/10014/6 от 09.04.2020), расположенного в регионе деятельности Владимирского акцизного таможенного адрес акцизной таможни по товаросопроводительным документам: CARNET TIR XH83799318 от 23.07.2020, CMR б/н от 23.07.2020, счет фактуре (инвойсу) N 09 от 23.07.2020, в рамках внешнеторгового контракта N ЭК20/02 от 30.04.2020, заключенного между фирмой ООО "Угилой Мададкор Савдо" (адрес, МФИ "Истиклол") и ИП фио, перевозчиком ООО "TAXI OPTIMUS" на транспортном средстве с рег. N 10J163KA/804012AA был доставлен товар:

- табачное сырьё (отходы) не ферментированное, листья и его стебель измельчённый до пыли, без добавок и непромышленной заготовки, код ТН ВЭД ЕАЭС 2401300000, вес брутто 16870, 00 кг, вес нетто 16750, 00 кг, фактурная стоимость сумма, 413 мешков;

- зола, полученная из древесины используемые как удобрения, код ТН ВЭД ЕАЭС 2621900000, вес брутто 5400, 00 кг, вес нетто 5360, 00 кг, фактурная стоимость сумма, 135 мешков.

31.07.2020 на Акцизный специализированный таможенный пост (центр электронного декларирования) Центральной акцизной таможни (далее - АСТП ЦЭД ЦАТ) индивидуальным предпринимателем фио (юридический адрес: адрес, ИНН 332605372573, ОГРНИП 3200332800017567, дата регистрации 23.04.2020) в соответствии с таможенной процедурой "выпуск для внутреннего потребления" подана ДТ N 10009100/310720/0061348 на следующие товары в 2 товарных позициях:

Товар N 1 - "Табачное сырье (отходы) теневой сушки, светлый, листья и его стебель измельченный до состояния пыли, в естественном состоянии не ферментированный, непригодный для курения, сосания, жевания или нюханья или иного потребления человеком, несущий в себе посторонних запахов, без добавок, не промышленной заготовки с неотделенной средней жилкой, предназначено для использования в сельском хозяйстве и личных садово-огородных подворьях в качестве удобрений почвы и в борьбе с вредителями путем окуривания опылений растений", 413 мест, вес брутто 16870 кг, вес нетто 16750 кг, код ТН ВЭД ЕАЭС 2401300000, таможенная стоимость сумма;

Товар N 2 - "Зола, полученная из древесины (является продуктом утилизации отходов лесозаготовок), используется в сельском хозяйстве и личных садово-огородных подворьях в качестве удобрений почвы, 135 мест, вес брутто 5400 кг, вес нетто 5360 кг, код ТН ВЭД ЕАЭС 2621900000, таможенная стоимость сумма.

При таможенном декларировании ИП фио представлен сертификат о происхождении товаров формы СТ-1 N UZRU 00404590 от 23.07.2020, выданный на товары, согласно описанию в графе 8 Сертификата:

- "табачное сырье (отходы) не ферментированное, листья и его стебель измельченный до пыли, без добавок и непромышленной заготовки", 343 п/проп мешки, вес брутто 13720, вес нетто 13620 кг;

- "табачное сырье (отходы) не ферментированное, листья и его стебель измельченный до пыли, без добавок и непромышленной заготовки", 70 п/проп мешки, вес брутто 3150, вес нетто 3130 кг;

- "зола. полученные из древесины используемые как удобрения", 135 п/проп мешки, вес брутто 5400 кг, вес нетто 5360 кг.

В соответствии с графой 47 ДТ N 10009100/310720/0061348, ИП фио по товару N 1 заявлены следующие сведения об исчисляемых платежах: ввозная таможенная пошлина (код вида платежа 2010) - ставка 5 % от таможенной стоимости, сумма сумма; налог на добавленную стоимость (код вида платежа - 5010) - ставка 20%, сумма сумма.

На основании предоставленной тарифной преференции декларантом ИП фио в графе 47 ДТ условно исчислена (код "УН") ввозная таможенная пошлина (код "2010").

Общая сумма заявленных таможенных платежей по товару N 1 без учета сборов и условной исчисленной ввозной таможенной пошлины (код вида платежа 1010) составляет - сумма.

В ходе таможенного контроля 02.08.2020 должностным лицом АСТП (ЦЭД) ЦАТ в адрес ИП фио направлено требование о представлении с целью подтверждения заявленного кода в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС информации о технологическом процессе производства ввозимого табака/отходов, технологической схемы процессов производства готовой продукции из табака с указанием этапов производства и их описанием, бухгалтерские документы - отчет по проводкам и (или) калькуляция сырья и материалов на выпуск.

04.08.2020 должностным лицом АСТП (ЦЭД) ЦАТ принято решение о назначении таможенной экспертизы товара в ЭКС ЦЭКТУ адрес.

Владимирским акцизным т/п ЦАТ 06.08.2020 из партии товаров по акту отбора проб и (или) образцов товаров отобраны пробы товара "табачное сырье".

Из заключения таможенного эксперта ЭКС адрес ЦЭКТУ ФТС России от 02.11.2020 N 12411002/0020543 следует, что исследованная проба товара представляет собой смесь, состоящую из измельченного до порошкообразного состояния табачного сырья (вид - лат. Nicotiana tabacum, или вид лат. Nicotiana rustica) и золы и/или извести гашеной и/или негашеной) - основных компонентов, составляющих основу "насвая" - некурительного табачного изделия. Исследованная проба товара может использоваться как сырье для производства некурительного табачного изделия - "насвая". Исследованная проба может применяться для использования в сельском хозяйстве и личных садово-огородных подворьях в качестве удобрений почвы и в борьбе с вредителями. Регион происхождения исследуемой пробы товара - Средняя (Центральная) Азия (в том числе адрес).

10.08.2020 должностным лицом АСТП (ЦЭД) ЦАТ принято решение о назначении таможенной экспертизы в ЭКС ЦЭКТУ адрес.

Владимирским акцизным т/п ЦАТ 11.08.2020 из партии товаров по акту отбора проб и (или) образцов товаров отобраны пробы товара "табачное сырье".

В соответствии с заключением эксперта ЭКС адрес ЦЭКТУ ФТС России от 03.11.2020 N 12411002/0020763 следует, что исследованные пробы представляют собой некурительное табачное изделие - "насвай". В составе представленных на исследование образцов веществ, включенных в Перечень наркотических средств, присотропных веществ и их прекурсоров не установлено. Регион происхождения исследуемой пробы товара - Средняя (Центральная) Азия (в том числе адрес).

В графе 31 ДТ N 10009100/310720/0061348 декларантом ИП фио в отношении товара N1 заявлено следующее описание "Табачное сырье (отходы) теневой сушки, светлый, листья и его стебель измельченный до состояния пыли, в естественном состоянии не ферментированный, непригодный для курения, сосания, жевания или нюханья или иного потребления человеком, несущий в себе посторонних запахов, без добавок, не промышленной заготовки с неотделенной средней жилкой, предназначено для использования в сельском хозяйстве и личных садово-огородных подворьях в качестве удобрений почвы и в борьбе с вредителями путем окуривания опылений растений", 413 мест, вес брутто 16870 кг, вес нетто 16750 кг, код ТН ВЭД ЕАЭС 2401300000, таможенная стоимость сумма.

Однако, в соответствии с выводами экспертов в заключениях ЭКС адрес ЦЭКТУ ФТС России N 12411002/0020543 от 02.11.2020 и N 12411002/0020763 от 03.11.2020 товар N 1 представляет собой:

1. смесь, состоящую из измельченного до порошкообразного состояния табачного сырья (вид - лат. Nicotiana tabacum, или вид лат. Nicotiana rustica) и золы и/или извести гашеной и/или негашеной) - основных компонентов, составляющих основу "насвая" - некурительного табачного изделия. Исследованная проба товара может использоваться как сырье для производства некурительного табачного изделия - "насвая". Исследованная проба может применяться для использования в сельском хозяйстве и личных садово-огородных подворьях в качестве удобрений почвы и в борьбе с вредителями. Регион происхождения исследуемой пробы товара - Средняя (Центральная) Азия (в том числе адрес).

2. некурительное табачное изделие - "насвай". В составе представленных на исследование образцов веществ, включенных в Перечень наркотических средств, присотропных веществ и их прекурсоров не установлено. Регион происхождения исследуемой пробы товара - Средняя (Центральная) Азия (в том числе адрес).

Указанное описание не соответствует коду ТН ВЭД ЕАЭС 2401 30 000 0 - "табачные отходы", ставка ввозной таможенной пошлины - 5%, заявленному в ДТ N 10009100/310720/0061348.

Таким образом, на основании заключения ЦЭКТУ ФТС России N 12411002/0020543 от 02.11.2020 АСТП (ЦЭД) ЦАТ 02.12.2020 принято Решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10009100-20/000421. Решение принято в отношении части товара N 1, заявленного в ДТ N 10009100/310720/0061348. Согласно графе 7 "Сведения, необходимые для классификации" - Смесь, состоящая из табака (табачный порошок, изготовленный из не ферментированного зеленого табачного листа (вид - лат. Nicotiana tabacum, или вид лат. Nicotiana rustica), полученный путем переработки вышеуказанного сырья, путем высушивания теневым способом, без томления и ферментации, и дальнейшего измельчения) и золы и/или извести (гашеной и/или негашеной) - основных компонентов, составляющих основу "насвая" - некурительного табачного изделия. Код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС 2403 99 900 9.

В адрес декларанта ИП фио 02.12.2020 г. должностным лицом АСТП (ЦЭД) ЦАТ) в соответствии с п. 2 ст. 112 ТК ЕАЭС выставлено требование о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, до выпуска товаров, в соответствии с которым декларанту необходимо внести изменения в графы 31, 33, 35, 36, 38, 42, 45, 46, 31/2, 47 по товару N 1.

На основании заключения ЦЭКТУ ФТС России N 12411002/0020763 от 03.11.2020 АСТП (ЦЭД) ЦАТ 02.12.2020 принято Решение о классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10009100-20/000422. Решение принято в отношении части товара N 1. Согласно графе 7 "Сведения, необходимые для классификации" - Смесь, состоящая из измельченного до порошкообразного состояния табачного сырья (вид - лат. Nicotiana tabacum, или вид лат. Nicotiana rustica) и золы и/или извести (гашеной и/или негашеной), а также хлопкового масла, является некурительным табачным изделием "насваем". Код в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС 2403 99 900 9.

В адрес ИП фио 02.12.2020 года должностным лицом АСТП (ЦЭД) ЦАТ), в соответствии с п. 2 ст. 112 ТК ЕАЭС, выставлено требование о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, до выпуска товаров, в соответствии с которым декларанту необходимо внести изменения в графы 31, 33, 35, 36, 38, 42, 45, 46, 31/2, 47 по товару N 3, т.е. должностным лицом таможенного поста принято решение о разделении заявленного в ДТ N 10009100/310720/0061348 товара N 1 на две товарные позиции (товар NN 1, 3 соответственно).

Согласно тексту подсубпозиции 2401 30 000 0 единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза в нее включается "Табачное сырье; табачные отходы: табачные отходы". Ставка ввозной таможенной пошлины 5 % от таможенной стоимости.

Согласно тексту подсубпозиции 2403 99 900 9 единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза в нее включается "Прочий промышленно изготовленный табак и промышленные заменители табака; табак "гомогенизированный" или "восстановленный"; табачные экстракты и эссенции: - курительный табак, содержащий или не содержащий заменители табака в любой пропорции прочий, прочий, прочий". Ставка ввозной таможенной пошлины 20 % от таможенной стоимости.

Товары "основные компоненты, составляющие основу "насвая" - некурительного табачного изделия" и "насвай", задекларированный ИП фио в соответствии с графой 31 ДТ N 10009100/310720/0061348 по товару N сумма "табачное сырье (отходы)... непригодный для курения, сосания, жевания или нюханья или иного потребления человеком... " не может быть классифицирован в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС 2401 30 000 0. Сведения об описании товара N 1 в графе 31 ДТ и его коде в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС в графе 33 вышеуказанной ДТ заявлены недостоверно.

Решения таможенного органа о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС N РКТ-10009100-20/000422 и N РКТ-10009100-20/000421 ИП фио не обжалованы.

Согласно расчету, произведенному АСТП (ЦЭД) ЦАТ, заявление недостоверных сведений о классификационном коде товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, сопряженное с заявлением недостоверных сведений о наименовании товаров, его свойствах и характеристиках повлекло за собой занижение причитающихся к уплате таможенных пошлин, налогов на сумму:

- часть 1 - сумма (из них - таможенная пошлина (2010) - сумма, акциз (4020) - сумма, НДС (5010) - сумма);

- часть 2 - сумма (из них - таможенная пошлина (2010) - сумма, акциз (4020) - сумма, НДС (5010) - сумма).

Общая сумма таможенных платежей, подлежащая уплате, согласно предварительному расчету таможенного поста, составляет сумма.

Указанные действия фио квалифицированы по ч.2 ст. 16.2 КоАП РФ.

Установлено также, что заместителем начальника ЦАТ ФТС России 04.04.2022 в отношении фио возбуждено уголовное дело N 12204009610000011 по ч.2 ст.200.2 УК РФ, за незаконное перемещение через таможенную границу Таможенного союза табачных изделий в крупном размере группой лиц по предварительному сговору.

13.08.2022 фио предъявлено обвинение по ч.2 ст.200.2 УК РФ.

По сообщению следователя по ОВД Юго-Западного следственного отдела на транспорте Западного межрегионального СУ на транспорте СК РФ, на момент рассмотрения дела в суде уголовное дело в отношении фио находится в производстве, срок расследования продлен до 04.01.2023.

Из текста процессуальных документов из уголовного дела следует, что основанием для возбуждения уголовного дела в отношении фио послужил факт совершения ею действий по незаконному ввозу на адрес табачных изделий в крупном размере связанных с недостоверным декларированием или недекларированием товаров.

Из постановления о возбуждении дела следует, что 31.07.2020 в зону таможенного контроля склада временного хранения адрес "Альянс" (адрес, свидетельство о включении в реестр владельцев СВХ N 10009/131210/10014/6 от 09.04.2020), расположенного в регионе деятельности Владимирского акцизного таможенного адрес акцизной таможни по товаросопроводительным документам: CARNET TIR XH83799318 от 23.07.2020, CMR б/н от 23.07.2020, счет фактуре (инвойсу) N 09 от 23.07.2020, в рамках внешнеторгового контракта N ЭК20/02 от 30.04.2020, заключенного между фирмой ООО "Угилой Мададкор Савдо" (адрес, МФИ "Истиклол") и ИП фио, перевозчиком ООО "TAXI OPTIMUS" на транспортном средстве с рег. N 10J163KA/804012AA был доставлен товар:

- табачное сырьё (отходы) не ферментированное, листья и его стебель измельчённый до пыли, без добавок и непромышленной заготовки, код ТН ВЭД ЕАЭС 2401300000, вес брутто 16870, 00 кг, вес нетто 16750, 00 кг, фактурная стоимость сумма, 413 мешков;

- зола, полученная из древесины используемые как удобрения, код ТН ВЭД ЕАЭС 2621900000, вес брутто 5400, 00 кг, вес нетто 5360, 00 кг, фактурная стоимость сумма, 135 мешков.

В ходе проведенного полного досмотра ввозимого груза было установлено, что большая часть ввезенного товара, задекларированного фио как табачное сырьё (отходы) не ферментированное, листья и его стебель измельчённый до пыли, без добавок и непромышленной заготовки и зола, полученная из древесины используемые как удобрения, является некурительным табачным изделием.

Согласно выводам следователя, изложенным в постановлении о возбуждении уголовного дела и в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, в ходе таможенного контроля выявлен факт недостоверного декларирования товаров, ввезенных по ДТ N 10009100/310720/0061348, недекларировании готовой табачной продукции, а также иной продукции, предназначенной для расфасовки табачных изделий.

Указанные действия индивидуального предпринимателя фио охватываются составом ч.2 ст.200.2 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за незаконное перемещение через таможенную границу Таможенного союза алкогольной продукции и (или) табачных изделий в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Разрешая дело по существу, судья районного суда пришел к выводу о доказанности вины фио в совершении вышеуказанного административного правонарушения.

Однако состоявшееся по делу судебное постановление законным и обоснованным признать нельзя.

В соответствии с частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ административная ответственность наступает за заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, сопряженное с заявлением при описании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании, описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

В соответствии с ч.2 ст.200.2 УК РФ уголовная ответственность наступает за незаконное перемещение через таможенную границу Таможенного союза алкогольной продукции и (или) табачных изделий в крупном размере группой лиц по предварительному сговору либо должностным лицом с использованием своего служебного положения.

Согласно п.5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.04.2017 N 12 (ред. от 11.06.2020) "О судебной практике по делам о контрабанде", под незаконным перемещением товаров или иных предметов через таможенную границу следует понимать перемещение товаров или иных предметов вне установленных мест или в неустановленное время работы таможенных органов в этих местах, либо с сокрытием от таможенного контроля, либо с недостоверным декларированием или недекларированием товаров, либо с использованием документов, содержащих недостоверные сведения о товарах или иных предметах, и (или) с использованием поддельных либо относящихся к другим товарам или иным предметам средств идентификации.

Характерными признаками объективной стороны состава вышеназванных административного правонарушения и уголовного преступления являются в т.ч. единый способ совершения, (путем недостоверного декларировании или недекларирование товаров) помимо или с сокрытием от таможенного контроля.

Таким образом, существенные признаки совершенного ИП фио противоправного деяния, положенного в основу квалификации её действий по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ, учтены и в целях квалификации ее действий по части 2 статьи 200.2 Уголовного кодекса Российской Федерации при вынесении постановления о возбуждении уголовного дела.

Согласно пункта 7 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии по тому же факту совершения противоправных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о возбуждении уголовного дела.

Учитывая изложенное, постановление судьи Перовского районного суда адрес подлежит отмене, а производство по делу об административном правонарушении - прекращению на основании пункта 7 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ, в связи с наличием по одному и тому же факту совершения противоправных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о возбуждении уголовного дела.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.7 - 30.9 КоАП РФ, судья Московского городского суда

РЕШИЛ:

Постановление судьи Перовского районного суда адрес от 10.03.2022 по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, в отношении индивидуального предпринимателя фио отменить, производство по делу прекратить на основании пункта 7 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ.

Судья

Московского городского суда Мисюра С.Л.