Кассационное определение СК по административным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 26 декабря 2022 г. по делу N 8а-33046/2022[88а-30396/2022]

Судебная коллегия по административным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Смирновой Е.Д., судей Репиной Е.В., Циркуновой О.М. рассмотрела в открытом судебном заседании поступившую 29 ноября 2022 года (направленную почтовой корреспонденцией 25 ноября 2022 года) в суд первой инстанции кассационную жалобу Маковчука В.Ю. на решение Никулинского районного суда г. Москвы от 22 сентября 2021 года, апелляционное определение судебной коллегии по административным делам Московского городского суда от 3 июня 2022 года, вынесенные по административному делу по административному исковому заявлению ФИО1 к Военному комиссариату Раменского района ЗАО города Москвы, призывной комиссии района Тропарево-Никулино города Москвы об оспаривании решения призывной комиссии (присвоенный судом первой инстанции номер дела: N 2а-767/2021).

Заслушав доклад судьи Смирновой Е.Д, выслушав объяснения представителя административного истца Маковчука В.Ю. - Карпова И.С, судебная коллегия

установила:

Маковчук В.Ю. обратился в суд с административным исковым заявлением к Военному комиссариату Раменского района г. Москвы, призывной комиссии района Тропарево-Никулино г. Москвы, в котором просил признать незаконным заключение призывной комиссии района Тропарево-Никулино города Москвы от 22 апреля 2021 года о признании его не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, возложить на Военный комиссариат района Раменки города Москвы обязанность выдать военный билет.

Требования мотивировал тем, что с 2010 года состоит на воинском учете в Военном комиссариате Раменского района города Москвы. В 2018 году был отчислен из аспирантуры ФГБОУ ВО "РГГУ им. С. Орджоникидзе". В 2019 году на заседании призывной комиссии был признан годным к военной службе, решение которой 14 мая 2019 года обжаловал. В марте 2020 года была вручена повестка на заседание призывной комиссии, назначенной на 2 апреля 2020 года, однако в связи с введением в городе Москве режима повышенной готовности 2 апреля 2020 года военкомат не работал. Следующая повестка была вручена на 28 мая 2020 года, по решению призывной комиссии был призван на военную службу, дата отправки - 29 мая 2020 года, когда ему исполнилось 27 лет. На данное решение призывной комиссии 28 мая 2020 года была подана жалоба. В дальнейшем получил повестку на 9 июля 2020 года для прохождения контрольного медицинского освидетельствования, по результатам которого был призван годным к военной службе. 10 июля 2020 года военным комиссариатом предпринимались меры по вручению повестки для отправки в Вооруженные силы РФ, от получения которой он отказался. 22 апреля 2021 года решением призывной комиссии района Тропарево-Никулино г. Москвы его признали не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, и ему выдана справка взамен военного билета. Полагал принятое решение незаконным, поскольку основания для его вынесения отсутствовали.

Решением Никулинского районного суда г. Москвы от 22 сентября 2021 года, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по административным делам Московского городского суда от 3 июня 2022 года, в удовлетворении административных исковых требований Маковчука В.Ю. отказано.

В кассационной жалобе административный истец ставит вопрос об отмене состоявшихся по делу решения и апелляционного определения, как вынесенных с нарушением норм материального права, указывая на то, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие факт его уклонения от прохождения военной службы и что в отношении него проводились надлежащие мероприятия, связанные с призывом на военную службу.

Неявившиеся в судебное заседание лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы извещены своевременно и надлежащим образом.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Конституция Российской Федерации в статье 59 провозгласила защиту Отечества долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации.

В целях реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества, Федеральным законом от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" установлено правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы, а также правовое регулирование поступления на военную службу и военной службы в Российской Федерации иностранных граждан.

В соответствии с положениями части 2 статьи 2, части 1 статьи 22 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" прохождение военной службы по призыву осуществляется гражданами мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящими на воинском учете или не состоящими, но обязанными состоять на воинском учете и не пребывающими в запасе.

Порядок призыва граждан на военную службу определяется настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, Положением о призыве на военную службу, утверждаемым Правительством Российской Федерации и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации (часть 4 статьи 26 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе").

В соответствии с пунктом 20 Постановления Правительства РФ от 11.11.2006 N 663 "Об утверждении Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации" призывник, не прошедший военную службу в связи с предоставлением ему отсрочки от призыва на военную службу или не призванный на военную службу по каким-либо другим причинам, по достижении им возраста 27 лет в установленном порядке снимается с воинского учета граждан, подлежащих призыву на военную службу и не пребывающих в запасе.

В то же время, частью 1.1 статьи 28 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" установлено, что при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Как следует из материалов дела и установлено судами обеих инстанций, Маковчук В.Ю, ДД.ММ.ГГГГ, состоял на воинском учете в Военном комиссариате района Тропарево-Никулино города Москвы с 2010 года.

В период с 2011 по 2018 год Маковчуку В.Ю. предоставлялась отсрочка от призыва в связи с обучением в образовательном учреждении высшего образования, а в последующем в связи с поступлением в аспирантуру ФГБОУ ВО "Российский государственный геологоразведочный университет им. Серго Орджоникидзе".

Приказом ректора МГРИ-РГГУ от 16 февраля 2018 года N Маковчук В.Ю. отчислен из университета в связи с невыполнением учебного плана (л.д. 49).

В связи с отчислением в адрес Маковчука В.Ю. направлялись повестки о явке в военный комиссариат Раменского района ЗАО города Москвы на 5 и 19 апреля 2018 года. По данным повесткам Маковчук В.Ю. в военкомат не явился.

В ходе мероприятий по призыву в весеннюю призывную кампанию 2019 года Маковчук В.Ю. прибыл в военный комиссариат Раменского района ЗАО г. Москвы. В соответствии с медицинским заключением, данным в рамках медицинского освидетельствования Маковчуку В.Ю, установлена категория годности Б-3 (годен к военной службе с незначительными ограничениями).

Решением призывной комиссии от 25 апреля 2019 года (протокол N) административный истец призван на венную службу, которое было отменено призывной комиссией города Москвы.

В ходе мероприятий по призыву в весеннюю призывную кампанию 2020 года Маковчуку В.Ю. вручена повестка на заседание призывной комиссии на 2 апреля 2020 года.

25 мая 2020 года Маковчуку В.Ю. вручена очередная повестка на заседание призывной комиссии, назначенной на 28 мая 2020 года.

Решением призывной комиссии района Тропарево-Никулино от 28 мая 2020 года N Маковчук В.Ю. признан годным к военной службе с незначительными ограничениями, в этот же день ему вручена повестка о явке 29 мая 2020 года в военкомат для отправки к месту службы.

Указанное решение обжаловано административным истцом в призывную комиссию г. Москвы, решением которой от 9 июля 2020 года N решение призывной комиссии Тропарево-Никулино от 28 мая 2020 года оставлено без изменения.

10 июля 2020 года Маковчуку В.Ю. объявлено решение призывной комиссии города Москвы и предложено получить повестку об отправке к месту прохождения военной службы на 10 июля 2020 года, от принятия которой Маковчук В.Ю. отказался.

Заключением призывной комиссии района Тропарево-Никулино от 22 апреля 2021 года Маковчук В.Ю. зачислен в запас как не прошедший военную службу, не имея на то законных оснований.

Разрешая предъявленные требования административного истца и отказывая в их удовлетворении, суд первой инстанции, оценив установленные по делу обстоятельства, пришел к выводу о том, что в период с 1 апреля 2018 года по 29 мая 2020 года военным комиссариатом осуществлялись надлежащие мероприятия по осуществлению призыва Маковчука В.Ю. на военную службу, в частности, ему направлялись повестки о явке на 5 и 19 апреля 2018 года, 25 апреля 2019 года и 28 мая 2020 года административный истец присутствовал при работе призывной комиссии, в связи с чем заключение призывной комиссии района Тропарево-Никулино города Москвы от 22 апреля 2021 года принято в соответствии с требованиями закона.

Отклоняя довод административного истца о том, что он обращался в призывную комиссию г. Москвы с жалобой на решение о призыве на военную службу, тем самым от ее прохождения не уклонялся, суд первой инстанции указал на то, что данное обстоятельство не относится к числу установленных частью 1.1 статьи 28 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе "данные изъяты"

С такими выводами согласился суд апелляционной инстанции, также полагая оспариваемое заключение призывной комиссии законным и обоснованным.

Судебная коллегия не может с ними согласиться, поскольку они основаны на выборочном применении норм материального права, без учета всех обстоятельств дела.

Так, суд первой инстанции, признавая мероприятия по осуществлению призыва Маковчука В.Ю. в период призывной компании 2018 года надлежащими, исходил из того, что ему направлялись повестки о явке на 5 и 19 апреля 2018 года.

В силу части 3 статьи 26 ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, граждане вызываются повестками военного комиссариата.

На основании пункта 7 Постановления Правительства РФ от 11.11.2006 N 663 "Об утверждении Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации" вручение повесток призывникам производится под расписку работниками военных комиссариатов муниципальных образований (органов местного самоуправления поселений и органов местного самоуправления городских округов на территориях, на которых отсутствуют военные комиссариаты муниципальных образований) или по месту работы (учебы) призывника руководителями, другими должностными лицами (работниками) организаций, как правило, не позднее чем за 3 дня до срока, указанного в повестке.

Согласно копиям повесток, представленных административным ответчиком (л.д. 50), они выписаны Маковчуку В.Ю. 20 марта 2018 года о необходимости явки на заседание призывной комиссии, назначенной на 5 апреля 2018 года; 5 апреля 2018 года - о необходимости явки на заседание призывной комиссии, назначенной на 19 апреля 2018 года.

Вместе с тем, получение указанных повесток административным истцом последовательно оспаривалось на всех стадиях рассмотрения административного дела, при том, что каких-либо доказательств подтверждающих как направление, так и получение адресатом указанных повесток в материалах дела не имеется.

Судом первой инстанции порядок оповещения Маковчука В.Ю. о проведении в отношении него призывных мероприятий за указанный период должным образом проверен не был.

Данное обстоятельство осталось без внимания и суда апелляционной инстанции.