Апелляционное определение СК по административным делам Московского городского суда от 09 августа 2022 г. по делу N 33а-4293/2022

Судебная коллегия по административным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Ставича В.В., судей фио, фио, при секретаре Аллахвердиевой Л.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело N2а-35/2022

по административному исковому заявлению Сухарева Александра Николаевича к призывной комиссии адрес, Объединенному военному комиссариату адрес о признании решения призывной комиссии незаконным

по апелляционной жалобе административного истца Сухарева Александра Николаевича на решение Дорогомиловского районного суда адрес от 17 декабря 2021 года об отказе в удовлетворении требований.

Заслушав доклад судьи фио, объяснения представителя административного истца фио по доверенности фио, возражения представителя административного ответчика фио, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Сухарев А.Н. обратился в суд с административным иском к призывной комиссии адрес, Объединенному военному комиссариату адрес, в котором просил признать незаконным и отменить решение о признании его гражданином, не прошедшим военную службу по призыву не имея на то законных оснований; обязать выдать военный билет.

В обоснование заявленных требований административный истец Сухарев А.Н. указал, что состоит на воинском учете в отделе военного комиссариата адрес адрес города адрес. Призывной комиссией адрес в отношении него вынесено заключение о том, что он не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Сухарев А.Н. считает оспариваемое заключение незаконным и необоснованным. Осенью 2020 года по результатам медицинского освидетельствования призывной комиссией адрес ему была определена категория годности "В" и принято решение о зачислении его в запас. Весной 2021 года ему исполнилось 27 лет. По результатам медицинского освидетельствования ему установлена категория годности "В" - ограниченно годен к военной службе, заключением призывной комиссии адрес Сухарев А.Н. был признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Сухарев А.Н. считает, что у него имелись законные основания не проходить военную службу по призыву ввиду того, что он был освобожден от призыва на военную службу и отправлен в запас. Кроме того, он не уклонялся от призыва на военную службу, являлся по всем вызовам в военный комиссариат.

Решением Дорогомиловского районного суда адрес от 17 декабря 2021 года в удовлетворении административного иска фио было отказано.

В апелляционной жалобе административный истец просит об отмене решения суда, утверждая о нарушении судом норм материального права, несоответствии выводов суда обстоятельствам дела.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителя административного истца, возражения представителя административного ответчика, сочтя возможным в соответствии с правилами, установленными статьями 150 и 152 КАС РФ, рассмотреть дело в отсутствие иных лиц, участвующих в дела, извещенных о времени и месте рассмотрения дела, не явившихся в заседание суда апелляционной инстанции и не сообщивших об уважительных причинах своей неявки, проверив решение, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

В соответствии с частью 2 статьи 310 КАС РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются:

1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для административного дела;

2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для административного дела;

3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам административного дела;

4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Такие основания для отмены обжалуемого судебного акта в апелляционном порядке имеются.

Так, согласно Конституции Российской Федерации защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации; гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом (статья 59, части 1 и 2).

Таким федеральным законом в настоящее время является Федеральный закон

от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", согласно которому воинская обязанность граждан Российской Федерации предусматривает: воинский учёт; обязательную подготовку к военной службе; призыв на военную службу; прохождение военной службы по призыву; пребывание в запасе; призыв на военные сборы и прохождение военных сборов в период пребывания в запасе (пункт 1 статьи 1), а основной формой реализации указанной конституционной обязанности является прохождение военной службы по призыву, которому подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или не состоящие, но обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, за исключением граждан, освобожденных в соответствии с данным Федеральным законом от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждан, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждан, не подлежащих призыву на военную службу (пункт 2 статьи 22).

Названный Федеральный закон, конкретизируя положения пункта 2 статьи 22, определяет, что призыв на военную службу граждан, не пребывающих в запасе, включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы. Призыв на военную службу указанных граждан организуют военные комиссариаты через свои структурные подразделения и осуществляют призывные комиссии, создаваемые в муниципальных районах, городских округах и на внутригородских территориях городов федерального значения решением высшего должностного лица субъекта Российской Федерации (руководителя высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) по представлению военного комиссара (пункт 1 статьи 26); устанавливает категории граждан Российской Федерации, которые освобождаются - на определенный срок или без указания срока - от исполнения своей конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

В силу статей 23 и 24 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" от исполнения воинской обязанности освобождаются граждане, признанные не годными к военной службе по состоянию здоровья; от призыва на военную службу освобождаются граждане, признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья, проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации, проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу, прошедшие военную службу в другом государстве в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации; на освобождение от призыва на военную службу имеют право граждане, имеющие предусмотренную государственной системой научной аттестации ученую степень, являющиеся сыновьями (родными братьями) военнослужащих, проходивших военную службу по призыву, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, а также граждан, проходивших военные сборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военных сборов, и граждан, умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военной службы по призыву, после увольнения с военной службы либо после отчисления с военных сборов или окончания военных сборов; не подлежат призыву на военную службу граждане, отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы, имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, граждане, в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд, а также граждане, имеющие право на отсрочку от призыва на военную службу в связи с семейными обстоятельствами, получением образования и по иным перечисленным в статье 24 основаниям.

Таким образом, Федеральным законом от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" определяет категории граждан Российской Федерации, которые освобождаются - на определенный срок или без указания срока - от исполнения своей конституционной обязанности по защите Отечества путем прохождения военной службы по призыву.

В соответствии с пунктом 19 Положения "О призыве на военную службу граждан Российской Федерации", утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2006 года N 663, при наличии оснований, предусмотренных Федеральным законом от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе", призывник, у которого утрачены основания для освобождения от призыва на военную службу или истекли сроки предоставленной ему отсрочки от призыва на военную службу, подлежит призыву на военную службу на общих основаниях.

В соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 10 Федерального закона N 53-ФЗ "О воинский обязанности военной службе" в целях обеспечения воинского учета граждане обязаны состоять на воинском учете по месту жительства (граждане, прибывшие на место пребывания на срок более трех месяцев или проходящие альтернативную гражданскую службу, - по месту их пребывания) в военном комиссариате.

В соответствии с абзацем 4 пункта 1 статьи 10 Федерального закона N 53-ФЗ "О воинский обязанности военной службе", подпункта "г" пункта 50 раздела IX Постановления Правительства Российской Федерации N 719 от 27 ноября 2006 года "Об утверждении Положения о воинском учете" граждане, подлежащие воинскому учету обязаны сообщать в двухнедельный срок в военный комиссариат или иной орган, осуществляющий воинский учет, по месту жительства об изменении сведений о семейном положении, образовании, состоянии здоровья (получении инвалидности), месте работы или должности, месте жительства в пределах муниципального образования.

Частью 1.1 статьи 28 Федерального закона от 28 марта 1998 года N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" определено, что при зачислении в запас граждан, подлежавших призыву на военную службу и не прошедших ее до достижения ими возраста 27 лет (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 2, пунктом 4 статьи 23, статьей 24 настоящего Федерального закона, либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, определяются Положением о призыве на военную службу.

В соответствии с пунктом 34 раздела III Положения о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2006 года N 663, регламентирующего порядок и условия признания гражданина не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, при зачислении в запас граждан, не прошедших до достижения ими возраста 27 лет военную службу по призыву (за исключением граждан, не прошедших военную службу по призыву по основаниям, предусмотренным п. п. 1 и 2, подпунктом "в" пункта 3, пунктом 4 статьи 23 и статьей 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", либо в связи с отменой призывной комиссией субъекта Российской Федерации решения нижестоящей призывной комиссии), призывная комиссия на основании документов воинского учета, хранящихся в отделе (муниципальном) (личное дело призывника, учетно-алфавитная книга), а для граждан, не состоявших на воинском учете, на основании справок соответствующих отделов (муниципальных) выносит заключение о том, что гражданин не прошел военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. Такое заключение выносится, если гражданин не проходил военную службу, не имея на то законных оснований, начиная с 1 января 2014 года, при этом состоял (обязан был состоять) на воинском учете и подлежал призыву на военную службу.

Анализ приведенных законоположений свидетельствует о том, что необходимым и достаточным условием при зачислении в запас состоящего на воинском учете гражданина, достигшего возраста 27 лет, по основанию, предусмотренному пунктом 1.1. статьи 28 названного Федерального закона, является наличие в документах воинского учета данных о том, что призывник не прошел военную службу, не имея на то законных оснований, с которыми закон после 1 января 2014 года связывает освобождение, отсрочку от призыва на военную службу или освобождения от исполнения воинской обязанности.

Разрешая спор и отказывая в удовлетворении административного иска, суд пришел к выводу, что решение призывной комиссии о признании фио не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований, соответствует требованиям закона, прав административного истца не нарушает, при этом исходил из того, что у призывной комиссии имелись предусмотренные законом основания для принятия в отношении фио решения о зачислении его запас по достижении 27-летнего возраста, как не прошедшего военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Судебная коллегия с выводом суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требований согласиться не может.

Как следует из материалов дела, 24 января 2011 года Сухарев А.Н. (паспортные данные) был поставлен на воинский учет в военном комиссариате адрес.

04 декабря 2013 года Сухареву А.Н. на основании пп. "а" п.2 ст. 24 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" была предоставлена отсрочка от прохождения военной службы в связи с получением образования до 2018 года.

11 апреля 2018 года административный истец прошел медицинское освидетельствование, ему определена категория годности к военной службе "Г" - временно не годен к военной службе.

03 октября 2018 года Сухарев А.Н. прошел медицинское освидетельствование, по результатам которого ему было выдано направление на обследование в КДЦ N4.

С 09 октября 2018 года по 02 ноября 2018 года административный истец находился по направлению военного комиссара адрес от 03 октября 2018 года N11 на медицинском обследовании в амбулаторных условиях ГБУЗ КДЦ N4 ДЗМ.

Согласно медицинскому заключению по результатам медицинского обследования Сухареву А.Н. установлен диагноз: Дефицит массы тела ИМТ 16.Хр. неатрофический гастрит, не ассоциированный с НР. Недостаточность кардии. Гастро-эзофагеальная рефлюксная болезнь с дистальным эзофагитом Аст.

21 ноября 2018 года по результатам медицинского освидетельствования Сухареву А.Н. определена категория годности к военной службе "Б-3" - годен к военной службе с незначительными ограничениями (пониженное питание) и решением призывной комиссии он был призван на военную службу (протокол N 11 от 21.11.2018 г.). С решением призывной комиссии Сухарев А.Н. не согласился и обжаловал его в Дорогомиловский районный суд адрес. Решением Дорогомиловского районного суда адрес

от 20 декабря 2018 года Сухареву А.Н. было отказано в удовлетворении исковых требований. Вместе с тем, 28 декабря 2018 года решение о призыве было отменено в связи с обжалованием в суде (протокол N42 от 28.12.2018 г.).

05 июня 2019 года по результатам медицинского освидетельствования Сухареву А.Н. было выдано направление на обследование в ГКБ N71 им фио.

С 13 июня 2019 года по 17 июня 2019 года Сухарев А.Н. находился по направлению военного комиссара адрес от 05 июня 2019 года N219 на медицинском обследовании в ГКБ N71 им фио, по результатам которого ему установлен диагноз: Соматоформная дисфункция нервной системы. Синкопы.

03 июля 2019 года административный истец прошел медицинское освидетельствование, ему определена категория годности к военной службе "Г" - временно не годен к военной службе на срок 6 месяцев.

Также из материалов дела следует, что Сухарев А.Н. по направлению ОВК по адрес находился на амбулаторном обследовании в ГБУЗ "КДЦ 4 ДЗМ" филиал N2 с 05 сентября 2019 года по 31 декабря 2019 года. По результатам обследования установлен диагноз: Соматоформная дисфункция вегетативной нервной системы пароксизмального характера с тревожными расстройствами по анамнезу, вазо-вагальными синкопами, дефицит массы тела, кифосклиоз грудного отдела позвоночника, пролапс митрального клапана 1 степени НК-0.

03 июня 2020 года административный истец прошел медицинское освидетельствование и был направлен на обследование в ГБУЗ адрес "ГКБ N1 им. фио ДЗМ".

Согласно медицинскому заключению о состоянии здоровья гражданина N143 Сухарев А.Н. находился по направлению военного комиссара адрес от 03 июня 2020 года N63 на медицинском обследовании в амбулаторных условиях в адрес Москвы "ГКБ N1 им. фио ДЗМ" с 07 сентября 2020 года по 14 сентября 2020 года и ему установлен диагноз: Вегето-сосудистая дистония с синкопальными состояниями с цефалгическим синдромом.

11 ноября 2020 года решением призывной комиссии муниципального образования адрес адрес Сухарев А.Н. был зачислен в запас по состоянию здоровья, категория годности "В" - ограниченно годен к военной службе.

На контрольное медицинское освидетельствование 03.12.2020 г, 22.12.2020 г, 31.12.2020 года Сухарев А.Н. не явился.

Однако доказательств надлежащего извещения административного истца о вызове на очное контрольное медицинское освидетельствование в материалах дела не содержится, административным ответчиком не представлено.

18 марта 2021 года Сухарев А.Н. явился в военный комиссариат адрес и получил повестку на 20.04.2021 г. для прохождения призывной комиссии адрес.

21 апреля 2021 года административный истец прошел медицинское освидетельствование, по результатам которого Сухареву А.Н. установлена категория годности к военной службе "В" - ограниченно годен к военной службе, и в отношении него принято оспариваемое решение о признании не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют доказательства совершения административным истцом в юридически значимый период начиная с 1 января 2014 года и до достижения возраста 27 лет (01 марта 2021 года) действий или бездействия, сопряженных с неисполнением им обязанностей по воинскому учету, или свидетельствующих об уклонении от призыва на военную службу, напротив представлены доказательства наличия отсрочки от призыва на военную службу до 2018 года; по окончании которой Сухарев А.Н. являлся в военный комиссариат по всем повесткам, которые ему были вручены, проходил медицинское освидетельствование и обследование по направлению военного комиссариата. Оснований полагать, что Сухарев А.Н. в данном случае действовал недобросовестно и уклонялся от призыва, не имеется.

Кроме того, содержание оспариваемого решения, в котором отражено, что Сухарев А.Н. признан ограниченно годным к военной службе, противоречит пункту 2 статьи 22 и подпункту "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

При таких данных, судебная коллегия считает, что решения суда, которым указанные обстоятельства не были учтены, нельзя признать законным, в связи с чем оно подлежит отмене с вынесением по административному делу нового решения о признании незаконным решения призывной комиссии адрес

от 21 апреля 2021 года, которым Сухарев А.Н. признан не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований. При этом, суд не подменяет собой иные органы государственной власти, а потому, в рассматриваемом случае, не может обязать призывную комиссию принять конкретное решение.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 177, 309-311 КАС РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

решение Дорогомиловского районного суда адрес от 17 декабря 2021 года отменить.

Принять по делу новое решение, которым признать незаконным и отменить решение призывной комиссии адрес от 21 апреля 2021 года о признании Сухарева Александра Николаевича не прошедшим военную службу по призыву, не имея на то законных оснований.

Кассационная жалоба может быть подана через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения во Второй кассационной суд общей юрисдикции и Верховный Суд России.

Председательствующий:

Судьи: