Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 10 января 2023 г. по делу N 7У-12923/2022[77-89/2023-(77-4711/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Ярусовой Е.Н., судей Корлыханова А.В., Каблова А.М., при секретаре судебного заседания Закуевой Д.А., с участием прокурора Ченского Г.Г., представителя потерпевшего - адвоката Коваленко Д.А., осужденного Цикишева А.А. посредством видеоконференц-связи, его защитника по назначению суда - адвоката Гариной А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Цикишева А.А. на приговор Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 21 сентября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2022 года в отношении Цикишев А.А..

Заслушав доклад судьи Ярусовой Е.Н. по обстоятельствам дела, содержанию судебных решений, принятых по делу, доводам кассационной жалобы, выступления осужденного Цикишева А.А. и его защитника - адвоката Гариной А.А, поддержавших доводы жалобы об изменении судебных решений, мнение представителя потерпевшего - адвоката Коваленко Д.А. об оставлении жалобы без удовлетворения, прокурора Ченского Г.Г. об изменении приговора и апелляционного определения с частичным удовлетворением жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 21 сентября 2020 года

Цикишев А.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 5 сентября 2017 года Люблинским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 222 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года условно, с испытательным сроком на 2 года, по постановлению Тушинского районного суда г. Москвы от 22 марта 2019 года условное осуждение отменено, постановлено исполнять наказание в виде лишения свободы сроком 2 года в колонии-поселении;

- 26 февраля 2020 года Домодедовским городским судом по ч. 1 ст. 322, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 322 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69, ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 4 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

осужден по п. "б" ч. 4 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 лет;

на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору от 26 февраля 2020 года окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении Цикишева А.А. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения;

срок наказания исчислен с 21 октября 2020 года, с зачетом в срок наказания время содержания под стражей с 25 ноября 2017 года по 17 мая 2018 года, с 14 сентября 2019 года по день вступления приговора в законную силу, а также содержание под домашним арестом с 18 мая 2018 года до 20 ноября 2018 года в соответствии со ст. 72 УК РФ из расчета один день домашнего ареста за один день содержания под стражей.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2022 года приговор изменен:

- признаны в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Цикишеву А.А. - участие в боевых действиях на Северном Кавказе, длительное содержание в условиях следственного изолятора;

- смягчено назначенное Цикишеву А.А. наказание по п. "б" ч. 4 ст. 162 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, до 6 лет 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору Домодедовского городского суда Московской области от 26 февраля 2020 года, окончательно Цикишеву А.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

- срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

- зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 25 ноября 2017 года по 17 мая 2018 года, с 29 мая 2020 года до дня вступления приговора в законную силу - 29 марта 2022 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания; срок содержания под домашним арестом с 18 мая 2018 года по 21 ноября 2018 года из расчета один день домашнего ареста за один день отбывания наказания; срок содержания под стражей и домашним арестом по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2017 года с 2 ноября 2016 года по 23 июня 2017 года из расчета один день содержания под стражей и домашнего ареста за один день отбывания наказания; срок содержания под стражей по приговору Домодедовского городского суда Московской области от 26 февраля 2020 года с 14 сентября 2019 года до дня вступления приговора в законную силу - 28 мая 2019 года, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 августа 2022 года в апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2022 года внесены уточнения, определено считать правильной дату вступления в законную силу приговора Домодедовского городского суда Московской области от 26 февраля 2020 года - 28 мая 2020 года.

По приговору суда Цикишев А.А. признан виновным и осужден за разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совершенный с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предмета, используемого в качестве оружия, в особо крупном размере.

Преступление совершено им 21 ноября 2017 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В суде первой инстанции Цикишев А.А. свою вину в совершении преступления признал частично.

В кассационной жалобе осужденный Цикишев А.А. с состоявшимися судебными решениями не соглашается ввиду существенных нарушений уголовного закона, повлиявших на исход дела. Указывает на отсутствие в приговоре и апелляционном определении ссылки Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 мая 2018 года N 10 "О практике применения судами положений ч. 6 ст. 15 УК РФ" при разрешении вопроса об изменении категории преступления на менее тяжкую, что является незаконным. С учетом совокупности установленных смягчающих обстоятельств полагает целесообразным изменить категорию совершенного преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ. Указывает на неверный зачет в срок лишения свободы времени содержания под стражей по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2017 года в период с 2 ноября 2016 года по 3 мая 2017 года из расчета один день за один день отбывания наказания, поскольку ему была назначена для отбывания наказания колония-поселение. Просит судебные решения изменить, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ изменить категорию преступления на менее тяжкую, а также произвести зачет в срок лишения свободы времени содержания под стражей с 2 ноября 2016 года по 3 мая 2017 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В обвинительном приговоре в отношении Цикишева, с учетом внесенных судом апелляционной инстанции изменений, подробно изложено описание преступного деяния, с указанием места, времени, способа совершения, формы вины, мотивов, целей, приведены доказательства, на которых основаны выводы суда, мотивированны решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.

Выводы суда о виновности Цикишева суд обосновал доказательствами, к числу которых отнес: собственные показания осужденного, в той части, в которой они согласуются с установленными обстоятельствами; показания потерпевшей ФИО8, представителя потерпевшего ФИО9, свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, протоколы осмотра места происшествия, выемки, осмотра предметов, документов, предъявления предмета для опознания, заключения экспертиз, а также другие, приведённые приговоре доказательства.

Оценка исследованным судом доказательствам дана в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В приговоре приведены мотивы, по которым суд принял одни доказательства и отверг другие.

Исходя из правильно установленных обстоятельств, действия осужденного Цикишева верно квалифицированы судом по п. "б" ч. 4 ст. 162 УК РФ, оснований для иной правовой оценки содеянного осужденным судебная коллегия не усматривает.

Уголовное дело рассмотрено с соблюдением принципов состязательности и равенства сторон в уголовном процессе.

При назначении наказания осужденному суд в должной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного и иные, обстоятельства, влияющие на наказание.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд первой инстанции правильно признал: наличие малолетних детей у виновного (п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ), совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств (п. "д" ч. 1 ст. 61 УК РФ), состояние здоровья виновного и его близких родственников, мамы, сожительницы ФИО16, которой он помогает (ч. 2 ст. 61 УК РФ). Суд апелляционной инстанции дополнительно признал в качестве смягчающих обстоятельств: участие в боевых действиях на "адрес", длительное содержание в условиях следственного изолятора. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

Учитывая все обстоятельства дела и данные о личности виновного, суд пришел к правильному выводу о том, что цели наказания в отношении Цикишева могут быть достигнуты лишь в условиях изоляции от общества и обоснованно назначил ему наказание в виде лишения свободы.

Вопреки доводам жалобы выводы об отсутствии оснований для изменения категории преступлений на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, применения ст. ст. 64, 73 УК РФ в приговоре и в апелляционном определении приведены и в должной мере мотивированы. При этом ссылки на Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 мая 2018 года N 10 "О практике применения судами положений ч. 6 ст. 15 УК РФ" не требуется.

Назначенное наказание, с учетом внесенных судом апелляционной инстанции изменений, является справедливым и соразмерным содеянному.

Вид исправительного учреждения определен правильно.

При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке суд второй инстанции проверил доводы апелляционных жалоб и представления, в апелляционном определении указал мотивы принимаемого решения об изменении приговора в части смягчения наказания (с учетом признания смягчающих обстоятельств) и зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей Цикишева по предыдущим приговорам суда.

Вместе с тем, засчитывая осужденному в срок лишения свободы время его содержания под стражей и нахождения под домашним арестом по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2017 года - с 2 ноября 2016 года по 23 июня 2017 года из расчета один день содержания под стражей и нахождения под домашним арестом за один день отбывания наказания, суд апелляционной инстанции оставил без внимания следующее.

Статья 72 УК РФ определяет правила исчисления сроков наказаний, включая лишение свободы, а также зачета в этот срок периода содержания под стражей. Федеральным законом от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ она дополнена частью 3.1, согласно которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 и 3.3 данной статьи, из расчета один день за один день отбывания наказания в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима, полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима, два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Как следует из материалов уголовного дела и дополнительно истребованных сведений, по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2017 года Цикишев содержался под стражей с 2 ноября 2016 года по 3 мая 2017 года. На основании постановления этого же суда от 3 мая 2017 года мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении Цикишева изменена на домашний арест. Постановлением Тушинского районного суда г. Москвы от 22 марта 2019 года условное осуждение по приговору от 5 сентября 2017 года отменено, Цикишев направлен в колонию-поселение для отбывания наказания в виде лишения свободы.

Период нахождения Цикишева под домашним арестом правильно зачтён судом апелляционной инстанции из расчета один день за один день, поскольку правила ч. 3.4 ст. 72 УК РФ предусматривают зачет домашнего ареста в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы, то есть ухудшают положение лица по сравнению с порядком, применявшимся до вступления в силу Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, и в соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ обратной силы не имеют.

Между тем время содержания Цикишева под стражей с 2 ноября 2016 года по 3 мая 2017 года включительно подлежало зачету в срок лишения свободы с учетом коэффициентов кратности, предусмотренных п. "в" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, - из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

Принимая во внимание изложенное и учитывая, что указанный выше зачет времени содержания под стражей Цикишева в срок лишения свободы улучшает положение осужденного, судебная коллегия полагает необходимым внести соответствующие изменения в приговор Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 21 сентября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2022 года. Кассационная жалоба осужденного подлежит частичному удовлетворению.

Иных существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела и влекущих отмену или изменение обжалуемых судебных решений, не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Цикишева А.А. удовлетворить частично.

Приговор Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 21 сентября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 марта 2022 года в отношении Цикишев А.А. изменить.

Зачесть Цикишеву А.А. в срок лишения свободы время его содержания под стражей по приговору Люблинского районного суда г. Москвы от 5 сентября 2017 года - с 2 ноября 2016 года по 3 мая 2017 года из расчета один день содержания под стражей за два дня отбывания наказания в колонии поселении; время его нахождения под домашним арестом по этому же приговору суда - с 4 мая 2017 года по 23 июня 2017 года из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи