Постановление Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 19 января 2023 г. по делу N 7У-15580/2022[77-341/2023-(77-6924/2022)]

N 77-226/2023

19 января 2023 года г. Самара

Шестой кассационный суд общей юрисдикции в составе судьи Родомакина И.А, при секретаре Мымрине А.В, с участием:

прокурора Советкина Д.М, защитника - адвоката Коротаева А.А, в режиме видеоконференц - связи, потерпевшего ФИО12, в режиме видеоконференц-связи, рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Коротаева А.А. в интересах осужденного Бутько Д.А. и кассационному представлению заместителя прокурора Кировской области Ломовцева С.А. на приговор мирового судьи судебного участка N 72 Первомайского судебного г. Кирова Кировской области от 24 февраля 2022 года и апелляционное постановление Первомайского районного суда г. Кирова Кировской области от 14 апреля 2022 года.

Заслушав доклад судьи Родомакина И.А, выступления защитника Коротаева А.А, потерпевшего ФИО6, прокурора Советкина Д.М, суд кассационной инстанции

установил:

приговором мирового судьи судебного участка N 72 Первомайского судебного г. Кирова Кировской области от 24 февраля 2022 года

Бутько Дмитрий Алексеевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

- 17 августа 2017 года мировым судьей судебного участка N 61 Октябрьского судебного г. Кирова Кировской области по п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ, ч. 1 ст. 119 УК РФ, к 1 году 3 месяцам лишения свободы; постановлением Верхнекамского районного суда Кировской области от 16 августа 2018 года неотбытая часть наказания заменена на 5 месяцев 13 дней ограничения свободы, наказание отбыто 14 января 2019 года;

- 18 января 2019 года мировым судьей судебного участка N 59 Нововятского судебного района г. Кирова Кировской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам ограничения свободы, наказание отбыто 24 сентября 2020 года;

- 29 октября 2020 года мировым судьей судебного участка N 27 Нолинского судебного Кировской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году ограничения свободы; постановлением мирового судьи судебного участка N 54 Ленинского судебного района г. Кирова Кировской области от 14 декабря 2021 года неотбытая часть наказания заменена на 4 месяца 10 дней лишения свободы;

осужден по ст. 116 УК РФ к 2 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 27 Нолинского судебного района Кировской области от 29 октября 2020 года, окончательно Бутько Д.А. назначено 4 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Бутько Д.А. изменена на заключение под стражу.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом, на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, в срок отбытия окончательного наказания зачтено время содержания под стражей с 24 февраля 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Первомайского районного суда г. Кирова Кировской области от 14 апреля 2022 года приговор мирового судьи оставлен без изменения.

Приговором мирового судьи Бутько Д.А. признан виновным и осужден за нанесение побоев, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ, из хулиганских побуждений.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре мирового судьи.

В кассационной жалобе адвокат Коротаев А.А. в интересах осужденного Бутько Д.А. выражает несогласие с судебными решениями. Указывает, что 29 октября 2020 года приговором мирового судьи Бутько Д.А. признан виновным по ч. 1 ст. 119 УК РФ с назначением наказания в виде 1 года ограничения свободы. 27 ноября 2021 года Первомайским районным судом г. Кирова было удовлетворено представление начальника филиала по Ленинскому району г. Кирова ФКУ УИИ УФСИН России по Кировской области об избрании в отношении Бутько Д.А. меры пресечения в виде заключения под стражу до решения вопроса о замене наказания, назначенного приговором мирового судьи от 29 октября 2020 года, в отношении Бутько Д.А. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу на срок 30 суток, то есть до 25 декабря 2021 года. 14 декабря 2021 года судом удовлетворено представление начальника филиала по Ленинскому району г. Кирова ФКУ УИИ УФСИН России по Кировской области о замене Бутько Д.А. неотбытого наказания в виде ограничения свободы по приговору от 29 октября 2021 года, наказание заменено на лишение свободы сроком 4 месяца 10 дней с отбыванием в исправительной колонии общего режима. С учетом изложенного, положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и содержания Бутько Д.А. до под стражей с 26 ноября 2021 года считает, что наказание осужденным отбыто 14 февраля 2022 года и указание суда на наличие по состоянию на 24 февраля 2022 года неотбытого наказания в размере 2 месяцев 28 дней является ошибочным. Просит апелляционное определение отменить, приговор мирового судьи от 24 февраля 2021 года изменить, указав об отбытии Бутько Д.А. наказания 14 февраля 2022 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кировской области Ломовцев С.А, не оспаривая виновность осужденного и установленные судом фактические обстоятельства дела, считает, что приговор мирового судьи судебного участка N 72 Первомайского района г. Кирова от 24 февраля 2022 года и апелляционное постановление Первомайского районного суда г. Кирова от 14 апреля 2022 года в отношении Бутько Д.А. подлежат изменению в части назначения наказания по правилам ст. 70 УК РФ, так как суд неправильно определилсрок неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 27 Нолинского судебного района Кировской области от 29 октября 2020 года, поскольку суд не учел, что Бутько Д.А, уклонившись от отбытия наказания в виде ограничения свободы по приговору от 29 октября 2020 года, был объявлен в розыск, задержан на 48 часов и постановлением Первомайского районного суда г. Кирова от 27 ноября 2021 года в отношении него была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до рассмотрения вопроса о замене наказания, период которого мировой судья при постановлении приговора и применении ст. 70 УК РФ не учел при определении отбытого срока наказания по предыдущему приговору, поскольку фактические неотбытое наказание на указанную дату составляет не 2 месяца 28 дней, как указано судом в приговоре, а 1 месяц 12 дней. Просит судебные решения изменить, исключить из вводной части указание о том, что по состоянию на 24 февраля 2022 года неотбытый срок наказания по приговору от 29 октября 2020 года составляет 2 месяца 28 дней, считать неотбытым сроком 1 месяц 12 дней, смягчить окончательное наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ, до 3 месяцев лишения свободы.

Постановлением судьи Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 16 декабря 2022 года кассационное представление заместителя прокурора Кировской области Ломовцев С.А. передано для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Выслушав стороны, проверив уголовное дело с учетом доводов кассационной жалобы адвоката Коротаева А.А, кассационного представления заместителя прокурора Кировской области Ломовцева С.А. и постановления судьи Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 16 декабря 2022 года, суд кассационной инстанции приходит к следующему.

Суд первой инстанции принял все предусмотренные законом меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела.

Как следует из протокола судебного заседания, судебное разбирательство проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности. При рассмотрении уголовного дела суд первой инстанции оценил доводы всех участников процесса, предоставив сторонам обвинения и защиты равные возможности для реализации своих прав, при этом ограничений прав участников уголовного судопроизводства допущено не было.

Выводы мирового судьи о доказанности вины осужденного Бутько Д.А. основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, в том числе показаниях Бутько Д.А, полностью признавшего свою вину, показаниях потерпевшего ФИО6, свидетелей ФИО9, ФИО10, заключении судебно-медицинской экспертизы ФИО6, других изложенных в приговоре доказательствах и по существу в кассационных жалобе и представлении не оспариваются.

В соответствии с требованиями закона суд раскрыл в приговоре содержание доказательств, изложил существо показаний осужденного, потерпевшего и свидетелей, сведения, содержащиеся в письменных доказательствах.

Все представленные доказательства суд в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ тщательно проверил, сопоставил между собой и дал им правильную оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения дела по существу и постановления обвинительного приговора. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно.

Юридическая квалификация действий Бутько Д.А. по ст. 116 УК РФ соответствует содержащемуся в приговоре описанию преступного деяния, является правильной, в ее обоснование судом приведены убедительные мотивы.

При назначении Бутько Д.А. наказания мировой судья в соответствии со ст. ст. 6, 60 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности, смягчающие наказание обстоятельства, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств мировой судья учел полное признание вины и раскаяние в содеянном, действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему - принесение потерпевшему извинений, состояние здоровья осужденного.

Отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.

Мотивы решения всех вопросов, касающихся назначения конкретного вида и размера наказания, в том числе о целесообразности его назначения в виде реального лишения свободы и отсутствия оснований для применения положений ст. 53.1 УК РФ, ст. 64 УК РФ, ст. 73 УК РФ, в приговоре приведены.

Назначение Бутько Д.А. для отбывания наказания исправительной колонии общего режима мировым судьей должным образом мотивировано.

Вместе с тем, в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения были допущены по настоящему уголовному делу.

Приговором мирового судьи судебного участка N 72 Первомайского судебного района г. Кирова от 24 февраля 2022 года Бутько Д.А. назначено наказание с применением положений ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 27 Нолинского судебного района Кировской области от 29 октября 2020 года.

Суд первой инстанции правомерно применил привила ст. 70 УК РФ при назначении окончательного наказания, но при его назначении существенно нарушил уголовный закон.

Так, как следует из материалов дела, после осуждения Бутько Д.А. приговором мирового судьи судебного участка N 27 Нолинского судебного района Кировской области от 29 октября 2020 года, в связи с уклонением от отбывания назначенного наказания в виде ограничения свободы, осужденный объявлялся в розыск и 26 ноября 2021 года задержан на срок до 48 часов.

27 ноября 2021 года постановлением Первомайского районного суда г. Кирова Кировской области удовлетворено представление начальника филиала по Ленинскому району г. Кирова ФКУ УИИ УФСИН России по Кировской области в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ, Бутько Д.А. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до рассмотрения вопроса о замене наказания, взят под стражу в зале суда, срок заключения под стражу исчислен с 26 ноября 2021 года.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 54 Ленинского судебного района г. Кирова Кировской области от 14 декабря 2021 года неотбытое наказание в виде 8 месяцев 20 дней ограничения свободы заменено на 4 месяца 10 дней лишения свободы.

В силу ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Согласно п. 55 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.12.2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора.

В случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

На день постановления приговора мирового судьи судебного участка N 72 Первомайского судебного района г. Кирова от 24 февраля 2022 года Бутько Д.А. фактически отбыл 2 месяца 28 дней лишения свободы (с 26 ноября 2021 года до 24 февраля 2022 года), неотбытый срок составил 1 месяц 12 дней.

Однако указанные обстоятельства не были учтены судом первой инстанции, который, назначив Бутько Д.А. по совокупности приговоров, на основании ст. 70 УК РФ, окончательное наказание в виде 4 месяцев лишения свободы, фактически присоединил наказание, превышающее неотбытую часть наказания по приговору мирового судьи от 29 октября 2022 года.

Данное нарушение оставлено без внимания судом апелляционной инстанции.

С учетом изложенного приговор мирового судьи от 24 февраля 2022 года и апелляционное постановление от 14 апреля 2022 года подлежат изменению путем смягчения окончательного наказания, назначенного Бутько Д.А. по совокупности приговоров, на основании ст. 70 УК РФ.

Иных оснований для отмены или изменения состоявшихся в отношении Бутько Д.А. судебных решений не имеется.

Вопреки доводам кассационной жалобы время содержания Бутько Д.А. под стражей, избранной в порядке исполнения приговора мирового судьи от 29 октября 2020 года для решения судом вопроса о замене неотбытой части наказания в виде ограничения свободы лишением свободы, зачету в льготном исчислении в срок назначенного осужденному наказания в виде лишения свободы не подлежит, поскольку по смыслу взаимосвязанных положений частей 3, 3.1, 4 статьи 72 УК РФ в срок лишения свободы по правилам, предусмотренным в части 3.1 статьи 72 УК РФ, засчитывается только период со дня фактического задержания лица до дня вступления приговора в законную силу, то есть данный период не распространяется на стадию исполнения приговора.

Руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, суд кассационной инстанции

постановил:

приговор мирового судьи судебного участка N 72 Первомайского судебного г. Кирова Кировской области от 24 февраля 2022 года и апелляционное постановление Первомайского районного суда г. Кирова Кировской области от 14 апреля 2022 года в отношении Бутько Дмитрия Алексеевича изменить:

- окончательное наказание, назначенное Бутько Д.А. по совокупности приговоров, на основании ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 29 октября 2020 года мирового судьи судебного участка N 27 Нолинского судебного Кировской области, смягчить до 3 (трех) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части судебные решения в отношении Бутько Д.А. оставить без изменения, кассационное представление заместителя прокурора Кировской области Ломовцева С.А. удовлетворить, кассационную жалобу адвоката Коротаева А.А. удовлетворить частично.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Судья (подпись) И.А. Родомакин

Копия верна.

Судья