Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 23 января 2023 г. по делу N 7У-3396/2022[77-42/2023-(77-2247/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Колбиной Н.В, судей Чекмарева М.А, Куадже Т.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием

прокурора Белкина С.В, осужденного Пугаева М.А. посредством видеоконференц-связи, защитника осужденного-адвоката Ивановой А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М, кассационной жалобе осужденного Пугаева М.А. на приговор Курского районного суда Ставропольского края от 4 августа 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 10 ноября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и апелляционного определения, доводы кассационных представления и жалобы, выступления осужденного ПугаеваМ.А. и его защитника-адвоката Ивановой А.А, поддержавших доводы жалобы, прокурора Белкина С.В. об отмене судебных решений с передачей дела на новое судебное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Курского районного суда Ставропольского края от 4августа 2021 года

Пугаев М.А, ДД.ММ.ГГГГ

года рождения, судимый:

-15.08.2017 года Георгиевским городским судом Ставропольского края по п. "а" ч.3 ст.158, п.п. "а, в" ч.2 ст.158, п. "а" ч.2 ст.158, ч.3 ст.69, ст.53.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам принудительных работ с удержанием 10 процентов из заработка в доход государства; 12.07.2018 года освобожден по отбытии наказания;

-11.07.2019 года Георгиевским городским судом Ставропольского края по п.п. "б, в" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; 31.12.2020 года освобожден по отбытии наказания, осужден по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, ч.1 ст.234 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу; на основании п. "а" ч. 3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания под стражей с 11 января 2021 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; решен вопрос о судьбе вещественных доказательств; процессуальные издержки взысканы за счет средств федерального бюджета.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 10 ноября 2021 года приговор изменен: в резолютивной части приговора постановлено указать на хранение вещественных доказательств в камере хранения вещественных доказательств в ОМВД России по Курскому району до принятия окончательного решения по выделенному уголовному делу; в остальном приговор оставлен без изменения.

Пугаев М.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в значительном размере и в незаконных приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта, а равно сбыте сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. отметил, что приговор и апелляционное определение не соответствуют требованиям ст.ст.7, 297 УПК РФ; автор представления полагает, что действия Пугаева по оказанию пособничества М. в приобретении наркотического средства, а также в приобретении и хранении с целью сбыта сильнодействующего вещества судом неправильно квалифицированы как их незаконный сбыт; на момент совершения преступлений судимость по приговору от 15.08.2017 года была погашена, однако она указана судом во вводной части приговора; из материалов дела следует, что Пугаев фактически был задержан 8.01.2021 года, с его участием проводились проверочные мероприятия, следственные действия, поэтому период с 8 по 9 января 2021 года подлежал зачету в срок отбывания наказания; по мнению автора представления, допущенные нарушения закона являются существенными, искажающими смысл судебного решения как акта правосудия, просит отменить приговор и апелляционное определение и передать дело на новое судебное рассмотрение.

В кассационной жалобе осужденный Пугаев М.А, выражая несогласие с состоявшимися судебными решениями, указал, что он фактически был задержан 8.01.2021 года, следовательно, с этого дня следует исчислять срок отбывания наказания; судимость по приговору от 15.08.2017 года погашена и не могла учитываться судом, указание на данную судимость подлежит исключению из вводной части приговора, просит изменить судебные решения и смягчить наказание.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Пугаева М.А. в совершении незаконных действий с наркотическим средством подтверждается доказательствами, непосредственно исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре: показаниями самого осужденного об обстоятельствах содеянного, признанными достоверными, свидетелей Д. Е.С, К. Д.А, П. А.Н, Э. А.Ж, других свидетелей об известных им обстоятельствах, относящихся к делу, протоколами осмотра места происшествия, осмотра предметов, заключением эксперта, иными доказательствами. Приведенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями статей 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, указал основания, по которым он принял одни доказательства и отверг другие. Противоречий в исследованных доказательствах, которые ставили бы под сомнение выводы суда о виновности осужденного, не выявлено. Совокупность собранных по делу доказательств обоснованно признана судом достаточной для постановления в отношении Пугаева М.А. обвинительного приговора.

Вместе с тем, состоявшиеся по делу судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона были допущены судом при рассмотрении уголовного дела.

Из дела усматривается, что Пугаев М.А. по просьбе М. Р.М. и на перечисленные им денежные средства получил от незнакомой девушки сверток с наркотическим средством - героином и 9 блистеров с капсулами препарата "Лирика"; воспользовавшись автомобилем, подысканным и оплаченным М. Р.М, он подъехал к исправительному учреждению, в котором отбывал наказание М. Р.М, и по указанию последнего перекинул сверток с наркотическим средством через забор исправительной колонии.

Данные действия Пугаева М.А. суд первой инстанции квалифицировал по п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ - незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере и ч.1 ст.234 УК РФ - незаконные приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта, а равно сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд апелляционной инстанции, согласившись с квалификацией действий осужденного, указал в апелляционном определении, что выводы суда о виновности Пугаева М.А. подтверждаются показаниями самого осужденного, свидетелей Д, К, К, Р, Э, других, показания которых соответствуют фактическим обстоятельствам дела, согласуются между собой и дополняют друг друга.

Между тем при оценке доказательств, удостоверяющих факт приобретения и последующей передачи Пугаевым М.А. наркотического средства, суды первой и апелляционной инстанций не учли, что по смыслу закона само по себе данное обстоятельство не может являться основанием для квалификации действий виновного как сбыт.

Из показаний Пугаева М.А. следует, что он действовал по указанию М. Р.М, т.е. по просьбе и на деньги последнего приобрел наркотик, чем оказал ему помощь.

Допрошенный в судебном заседании Д. Е.С. (водитель) засвидетельствовал встречу Пугаева М.А. с незнакомой девушкой, которая ему (Пугаеву) что-то передала; оплату за поездку Пугаева он получил путем перечисления на банковскую карту от неизвестного лица денежных средств.

Как показали свидетели К. Д.А, П. А.Н, просьба отвезти Пугаева поступила от М, которому они "сбросили" реквизиты банковской карты для оплаты поездки.

Исследованные в судебном заседании доказательства свидетельствуют о том, что Пугаев М.А. приобрел наркотическое средство по просьбе и на деньги М. Р.М, т.е. оказал последнему помощь в приобретении наркотического средства.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что Пугаев М.А. являлся посредником в приобретении наркотического средства в значительном размере и его действия надлежит переквалифицировать с п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ со смягчением назначенного наказания. С учетом изложенного, в действиях Пугаева М.А. отсутствуют признаки преступления, предусмотренного ч.1 ст.234 УК РФ - незаконные приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта, а равно сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, в связи с чем судебные решения в части осуждения Пугаева М.А. по ч.1 ст.234 УК РФ подлежат отмене с прекращением производства по делу в этой части за отсутствием состава преступления с признанием за Пугаевым М.А. права на реабилитацию.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п.4 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 14 от 7 июня 2022 года "О практике применения судами при рассмотрении уголовных дел законодательства, регламентирующего исчисление срока погашения и порядок снятия судимости", в отношении осужденных, которым по приговору суда за преступления небольшой, средней тяжести или за тяжкие преступления назначены к отбыванию более мягкие виды основного наказания, чем лишение свободы, в том числе наказание в виде принудительных работ в качестве альтернативы лишению свободы (статья 53.1 УК РФ), сроки погашения судимости определяются в соответствии с пунктом "б" части 3 статьи 86 УК РФ.

В соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания.

Во вводной части обжалуемого приговора указана судимость ПугаеваМ.А. по приговору от 15.08.2017 года, по которому он осужден за совершение преступлений к наказанию в виде принудительных работ. 12.07.2018 года Пугаев М.А. освобожден по отбытии наказания. Следовательно, на момент совершения преступления по настоящему делу - 7.01.2021 года - судимость по приговору от 15.08.2017 года была погашена и не подлежала учету при назначении наказания.

Согласно уголовному делу, Пугаев М.А. фактически был задержан 8 января 2021 года, именно с этого времени с ним стали проводиться следственные действия; в порядке ст.91 УПК РФ он был задержан в 12 часов 20 минут 10 января 2021 года (т.1 л.д.124-128), поэтому период с 8 по 10 января 2021 года надлежит зачесть в срок лишения свободы.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Курского районного суда Ставропольского края от 4 августа 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 10 ноября 2021 года в отношении

Пугаева М.А.

в части осуждения по ч.1 ст.234 УК РФ отменить, производство по делу в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступления с признанием за ним права на реабилитацию.

Эти же судебные решения изменить:

-исключить указание на судимость по приговору Георгиевского городского суда Ставропольского края от 15.08.2017 года;

-переквалифицировать действия Пугаева М.А. с п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ на ч.5 ст.33, ч.1 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-исключить указание о назначении наказания на основании ч.3

ст.69 УК РФ;

-зачесть в срок лишения свободы период с 8 января по 10 января 2021года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий Н.В.Колбина

Судьи М.А.Чекмарев

Т.А.Куадже