Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 17 января 2023 г. по делу N 7У-13695/2022[77-336/2023-(77-4965/2022)]

Второй кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Казначейского В.В, с участием:

прокурора Василькова А.В, защитника - адвоката Муртазина Ф.Т, при помощнике судьи Зиновьевой А.В, рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Тамбовской области Зайферта И.В. на приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 июня 2022 года и апелляционное постановление Тамбовского областного суда от 11 августа 2022 года.

Заслушав доклад судьи Казначейского В.В, кратко изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемых судебных решений, доводы кассационного представления, выступление адвоката Муртазина Ф.Т, поддержавшего доводы кассационного представления, мнение прокурора Василькова А.В, полагавшего необходимым судебные решения изменить, суд

УСТАНОВИЛ:

по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 июня 2022 года, постановленному в особом порядке судебного разбирательства, Иванов ФИО7, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в г. Тамбове, ранее судимый: 17 июля 2014 года Октябрьским районным судом г. Тамбова по ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 228 УК РФ (2 преступления); ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (2 преступления); ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69, ст. 70 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 6 лет 1 месяц; освобожденный 18 декабря 2019 года по отбытии наказания; 18 июня 2021 года Октябрьским районным судом г. Тамбова по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев условно с испытательным сроком 1 год; 30 сентября 2021 года Октябрьским районным судом г. Тамбова ч. 3 ст. 30 ч. 1 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; 9 июня 2022 года мировым судьей судебного участка N 4 Советского района г. Тамбова по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 4 ст. 74, ст. 70 УК РФ (отменено условное осуждение по приговорам от 18 июня 2021 года и 30 сентября 2021 года), назначено наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев, осужден по ч. 3 ст. 30 ст. 158.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 месяца условно с испытательным сроком 1 год.

Приговором разрешены вопросы мере пресечения и о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Тамбовского областного суда от 11 августа 2022 года приговор в отношении Иванов изменён: исключено указание на явку с повинной, как обстоятельства, смягчающего наказание, а также указание на применение ст. 73 УК РФ; усилено наказание в виде лишения свободы, назначенное по ч. 3 ст. 30 ст. 158.1 УК РФ до 5 месяцев. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и приговору от 9 июня 2022 года назначено Иванову окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 2 года в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания исчислен с 11 августа 2022 года, засчитано в него наказание, отбытое по приговору от 9 июня 2022 года с учетом примененных в нём коэффициентов кратности.

Иванов признан виновным в покушении на мелкое хищение чужого имущества, совершенном лицом, подвергнутым административному наказанию за мелкое хищение, предусмотренное частью 2 статьи 7.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Преступление совершено 19 сентября 2021 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре, постановленном в порядке особого судопроизводства.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тамбовской области Зайферт И.В. ставит вопрос об изменении судебных решений. Просит исключить из вводной части приговора указание на погашенную судимость Иванова по приговору мирового судьи судебного участка N 7 Октябрьского района г. Тамбова от 30 апреля 2013 года; исключить из апелляционного постановления указание о применении положений части 5 статьи 69 УК РФ, о частичном сложении назначенного наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 июня 2022 года с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Советского района г. Тамбова от 9 июня 2022 года. Считает, что назначая наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд дважды назначил наказание за преступление. Просит считать Иванова осужденным по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 июня 2022 года по ч. 3 ст. 30 ст. 158.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

Выслушав стороны, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, суд кассационной инстанции отмечает следующее.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по результатам изучения уголовного дела и приговора в отношении Иванова, судом допущены.Уголовное дело судом рассмотрено с соблюдением требований ст. ст. 314 - 316 УПК РФ. Обоснованность обвинения Иванова в совершении преступления судом проверена. Действия осужденного Иванова Д.А. по ч. 3 ст. 30 ст. 158.1 УК РФ квалифицированы правильно.

Наказание Иванову назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ с учетом всех обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных, характеризующих личность осужденного, обстоятельств, влияющих на наказание.

Каких-либо иных обстоятельств, помимо изложенных в приговоре, подлежащих в силу уголовного закона учету при назначении наказания, но не получивших оценки суда, и которые могли бы повлиять на его выводы относительно вида и размера наказания, не усматривается.

Вместе с тем суд кассационной инстанции находит необходимым внести изменения в судебные решения, в связи допущенным судом существенным нарушением уголовного закона при назначении наказания по совокупности преступлений по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Согласно п. 52 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" при назначении наказания по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила ч. 5 ст. 69 УК РФ применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу.

Назначая окончательное наказание Иванову, суд апелляционной инстанции не учел, что на момент вынесения апелляционного постановления Иванов был осужден 3 августа 2022 года Октябрьским районным судом г. Тамбова по ч. 2 ст. 228, ч. 1 ст. 232 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 год. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Советского района г. Тамбова от 9 июня 2022 года окончательно Иванову назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Соответственно на момент вынесения апелляционного постановления от 11 августа 2022 года наказание по приговору от 9 июня 2022 года уже было сложено с наказанием по приговору от 3 августа 2022 года, что препятствовало повторному применению положений ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Допущенное судом существенное нарушение уголовного закона повлияло на исход дела, поскольку повлекло назначение Иванову несправедливого наказания по совокупности преступлений, в связи с чем апелляционное постановление подлежит изменению с исключением из него указания о применении правил ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Более того, согласно ст. 304 УПК РФ и п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре", устанавливающих требования к вводной части приговора, если на момент совершения подсудимым преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу, его судимости сняты или погашены, то суд, исходя из положений ч. 6 ст. 86 УК РФ, не вправе указывать их в вводной части приговора.

Судом первой и апелляционной инстанций не было принято во внимание, что в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 86 УК РФ, а также п. 11 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 7 июня 2022 года N 14 "О практике применения судами при рассмотрении уголовных дел законодательства, регламентирующего исчисление срока погашения и порядок снятия судимости", судимость по приговору мирового судьи судебного участка N 7 Октябрьского района г. Тамбова от 30 апреля 2013 года была погашена и не могла быть указано во вводной части приговора, а потому она также подлежит исключению из судебных решений.

Принимая во внимание, что при назначении наказания, суд не принял во внимание погашенную судимость, сделав ссылку только на судимости образующие рецидив преступлений, соответственно исключение данной судимости не влияет на решение суда о виде и размере назначенного наказания.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление заместителя прокурора Тамбовской области Зайферта И.В. удовлетворить.

Приговор Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 июня 2022 года и апелляционное постановление Тамбовского областного суда от 11 августа 2022 года в отношении Иванова Дмитрия Анатольевича изменить.

Исключить из судебных решений указание на погашенную судимость Иванова по приговору мирового судьи судебного участка N 7 Октябрьского района г. Тамбова от 30 апреля 2013 года; исключить из апелляционного постановления указание о применении положений части 5 статьи 69 УК РФ, о частичном сложении назначенного наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 июня 2022 года с наказанием по приговору мирового судьи судебного участка N 4 Советского района г. Тамбова от 9 июня 2022 года.

Считать Иванова Д.А. осужденным по приговору Октябрьского районного суда г. Тамбова от 15 июня 2022 года по части 3 статьи 30 статьи 158.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий