Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 25 января 2023 г. по делу N 7У-4551/2022[77-114/2023-(77-2330/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Куадже Т.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Костикова И.В. путем видеоконференц-связи, его

защитника-адвоката Бенько Н.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Костикова И.В. на приговор Ленинского районного суда г. Ставрополя от 17 ноября 2020 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 22 декабря 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав осужденного Костикова И.В. и его защитника-адвоката Бенько Н.В, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Гаврилиди Н.Г, полагавшего апелляционное определение отменить с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

установила:

по приговору Ленинского районного суда г. Ставрополя от 17 ноября 2020 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, гражданин Российской Федерации, судимый:

- 18 апреля 2005 года Промышленным районным судом г. Ставрополя по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 17 апреля 2008 года Октябрьским районным судом г. Ставрополя по ч. 2 ст. 162 (4 преступления), ч. 1 ст. 162, ч. 3 ст. 162 УК РФ (2 преступления), на основании ч. 3 ст. 69 и ст. 70 УК РФ, к 11 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 20 000 рублей; 7 ноября 2012 года постановлением Кочубеевского районного суда Ставропольского края окончательное наказание снижено до 10 лет 6 месяцев лишения свободы (освобожден по отбытии 3 ноября 2016 года, штраф исполнен в колонии), осужден по:

- ст. 264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с лишением права управлять транспортным средством на 1 год;

- ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений Костикову И.В. назначено окончательное наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 100 000 рублей и с лишением права управлять транспортным средством на 1 год.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Время содержания Костикова И.В. под стражей с 20 февраля 2019 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 22 декабря 2021 года приговор изменен:

- признано наличие в действиях Костикова И.В. особо опасного рецидива преступлений;

- действия Костикова И.В. переквалифицированы с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы со штрафом в размере 120 000 рублей.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по ст. 264.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, окончательно Костикову И.В. назначено наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 120 000 рублей и с лишением права управлять транспортным средством на 1 год.

Местом отбывания Костиковым И.В. наказания в виде лишения свободы определена исправительная колония особого режима.

В остальной части приговор суда оставлен без изменения.

По приговору суда от 17 ноября 2020 года Костиков И.В. признан виновным в том, что в г. Ставрополе:

- 11 января 2019 года управлял автомобилем в состоянии опьянения, будучи подвергнутым административному наказанию по ч. 2 ст. 12.26 КоАП РФ за невыполнение законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения;

- 13 февраля 2019 года совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере (а-пирролидиновалерофенон общей массой 28, 920 гр.) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

В кассационной жалобе осужденный Костиков И.В, ссылаясь на существенные нарушения уголовно-процессуального закона, просит приговор от 17 ноября 2020 года и апелляционное определение от 22 декабря 2021 года отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение. Указывает, что суд направил неверный запрос об установлении места содержания ФИО7 для допроса в качестве свидетеля. Показания свидетеля ФИО8 в суде о том, что следователь права ей не разъяснил, не отражены в приговоре. В ходатайстве о признании недопустимым доказательством протокола допроса ФИО8 необоснованно отказано. Показания свидетелей Палукеевой и Полоусовой подтверждают его невиновность в покушении на сбыт наркотических средств. Найденные у него наркотики приобретены для личного употребления. Компьютерная экспертиза N 214 от 5 апреля 2019 года также не является доказательством его вины. Оптический диск, представленный на экспертизу и находящейся в материалах дела, сломан. Частное определение по данному факту не вынесено. В удовлетворении ходатайства стороны защиты об исключении из числа доказательств указанной экспертизы необоснованно отказано. На свертке с веществом, направленным на экспертизу, имеется надпись " ДД.ММ.ГГГГ 11:00", хотя этот сверток обнаружен 28 февраля 2019 года в период с 13 часов 30 минут. Свидетели ФИО9, ФИО10 и оперуполномоченный ФИО11 пояснили, что сверток с веществом обнаружен по "адрес", в ходе осмотра места происшествия ДД.ММ.ГГГГ, а согласно материалам дела, данный сверток направлен на исследование ДД.ММ.ГГГГ. Суд не дал оценки тому, как оперуполномоченному ФИО11 стал известен адрес Полтавская, "адрес", местонахождение которого он установилтолько на следующий день. Следователь удовлетворил ходатайство о дополнительном допросе понятых ФИО13 и ФИО12, но фактически эти свидетели не допрошены. В суде свидетель ФИО13 не допрошен, его показания не проверены судом.

Доводы стороны обвинения о невозможности допроса данного свидетеля в суде ввиду неизвестности его местонахождения необоснованны. Показания свидетеля ФИО13 оглашены в нарушение ст. 281 УПК РФ. Противоречия в протоколе осмотра места происшествия, задании на проведение исследования, справке об исследовании эксперта и показаниях свидетелей - понятых ФИО14 и ФИО15 не устранены, как и противоречия в протоколе осмотра места происшествия, справке об исследовании и показаниях свидетеля ФИО16 Протокол судебного заседания от 26 августа 2020 года в части показаний свидетеля ФИО17 содержит недостоверные сведения. Он не ознакомлен с аудиозаписью судебного заседания. Его замечания на письменный протокол судебного заседания отклонены. Суд не дал оценку преступным действиям следователя, не вынес частное постановление по этому факту. В удовлетворении ходатайств стороны защиты необоснованно отказано. Суд апелляционной инстанции не устранил нарушения закона, оставил без внимания доводы жалобы и тот факт, что истек срок давности привлечения к уголовной ответственности по ст. 264.1 УК РФ.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы жалобы по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Костиков М.В, обвиняемый по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере (а-пирролидиновалерофенон общей массой 28, 920 гр.) с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), осужден за приготовление к совершению данного преступления с переквалификацией его действий на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

По апелляционному представлению прокурора суд апелляционной инстанции переквалифицировал действия Костикова М.В. на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, но без указания конкретных признаков данного преступления и стадии его пресечения. При этом в апелляционном определении установлено, что Костиков И.В. не позднее 13 февраля 2019 года совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), что противоречит примененной судом апелляционной инстанции при квалификации действий осужденного норме ч. 3 ст. 30 УК РФ о покушении на преступление.

Несоответствие квалификации действий осужденного установленным судом апелляционной инстанции обстоятельствам совершенного преступления является существенным нарушением уголовно-процессуального закона.

Суд апелляционной инстанции допустил также существенное нарушение уголовного закона, в частности оставил без внимания, что со времени совершения преступления, за которое Костиков И.В. осужден по ст. 264.1 УК РФ, на день апелляционного рассмотрения уголовного дела прошло более 2 лет, не рассмотрел вопрос об освобождении осужденного от наказания за данное преступление небольшой тяжести с учетом установленного п. "а" ч. 1 ст. 78 УК РФ двухлетнего срока давности привлечения к уголовной ответственности.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Существенные нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, допущенные судом апелляционной инстанции, повлияли на исход дела в отношении Костикова М.В, неустранимы в кассационном порядке.

Следовательно, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 22 декабря 2021 года в отношении Костикова И.В. подлежит отмене с передачей уголовного дела в тот же суд на новое апелляционное рассмотрение, при котором необходимо устранить указанные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, тщательно проверить доводы сторон и представленные в их подтверждение доказательства, вынести отвечающее требованиям ч. 4 ст. 7 и ст. 389.28 УПК РФ законное, обоснованное и мотивированное решение.

Мера пресечения подлежит применению в виде заключения под стражу, поскольку Костиков И.В. осужден к реальному лишению свободы за особо тяжкое преступление, иная мера пресечения недостаточна для обеспечения его явки в суд.

На основании изложенного, руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 22 декабря 2021 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое апелляционное рассмотрение в ином составе.

Избрать Костикову И.В. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, до 25 апреля 2023 года.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

Т.А. Куадже