Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 18 января 2023 г. по делу N 7У-14285/2022[77-306/2023-(77-6821/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Кузьминой О.Н, судей: Комиссаровой В.Д, Савельева А.И, при секретаре Ананьеве К.А, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Яковлевой Т.А, защитника осужденного Кухара М.С. - адвоката Продановой А.А, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Нижегородской области Немыкина А.А, кассационной жалобе осужденного Кухара М.С. на приговор Московского районного суда г.Н.Новгорода от 13 мая 2022 года в отношении Кухара Михаила Сергеевича.

По приговору Московского районного суда г.Н.Новгорода от 13 мая 2022 года

Кухар Михаил Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", "данные изъяты", зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", несудимый, осужден по:

п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев;

ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 7 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 8 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 26 ноября 2021 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопрос о мере пресечения, судьба арестованного имущества и судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Комиссаровой В.Д, изложившей содержание приговора, доводы кассационного представления, кассационной жалобы и возражений на кассационную жалобу, выступление прокурора Яковлевой Т.А, поддержавшей доводы кассационного представления, просившей о переквалификации действий осужденного и снижении размера назначенного наказания, выступление защитника осужденного Кухара М.С.- адвоката Продановой А.А, поддержавшей доводы кассационной жалобы и просившей о переквалификации действий осужденного и снижении размера назначенного наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Кухар М.С. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; за покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены в период с начала ноября 2021 года по 23 ноября 2021 года в г. Н. Новгороде при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Нижегородской области Немыкин А.А. выражает несогласие с приговором в отношении Кухара М.С. в части квалификации действий последнего по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

В обоснование доводов указывает, что судом первой инстанции было установлено, что Кухар М.С. 22 ноября 2021 года, разложив наркотические средства в "тайники" с целью сбыта, сфотографировал на мобильный телефон адреса "тайников" с закладками и отправил их координаты неустановленному лицу. Вместе с тем, судом первой инстанции также установлено, что мобильный телефон, содержащий указанные выше фотографии, впоследствии был изъят у Кухара М.С. при его задержании сотрудниками полиции 23 ноября 2021 года вместе с другими расфасованными наркотическими средствами, а свертки с наркотическими средствами обнаружены и изъяты в ходе осмотра места происшествия. С учетом изложенного, полагает, что доказательств доведения Кухаром М.С. преступного умысла на незаконный сбыт наркотических средств до конца материалы уголовного дела не содержат.

Кроме того, указывает, что в резолютивной части приговора содержится ошибочная ссылка суда на указание слова "месяцев" при назначении наказания за покушение на сбыт наркотических средств общей массой 8, 991 грамм.

Просит приговор в отношении Кухара М.С. изменить, переквалифицировать его действия с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ; исключить указание суда о применении положений ч. 3 ст. 69 УК РФ, при назначении наказания применить правила ч. 2 ст. 69 УК РФ, соразмерно снизить наказание за покушение на сбыт наркотических средств общей массой 6, 810 грамм с применением положений ч. 3 ст. 66 УК РФ, а также по совокупности преступлений, исключить указание слова "месяц" при назначении наказания за покушение на сбыт наркотических средств общей массой 8, 991 гр.

В кассационной жалобе осужденный Кухар М.С. выражает несогласие с приговором, считает его вынесенным с существенными нарушениями уголовного закона.

Приводя в обоснование доводов положения Уголовного Кодекса РФ, правовую позиции Пленума Верховного Суда РФ, ссылаясь на установленные судом первой инстанции обстоятельства произошедшего, полагает, что совершил единое продолжаемое преступление, поскольку его умысел был направлен на сбыт полученной из одного источника всей массы наркотического средства одного вида, в одном месте, в одно время, одним способом.

Кроме того, оспаривает выводы суда о квалификации его действий как оконченного преступления, поскольку материалы уголовного дела не содержат доказательств того, что наркотическое средство было доведено до потребителя.

Просит приговор изменить, квалифицировать его действия по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как единое продолжаемое преступление, применить при назначении наказания положения ст. 64 УК РФ, снизить размер назначенного наказания.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор Сивогривов М.С, опровергая ее доводы, просит оставить приговор без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, возражения прокурора на кассационную жалобу, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Виновность Кухара М.С. в совершении инкриминированных ему преступлений подтверждается совокупностью приведенных в приговоре доказательств, а именно: показаниями Кухара М.С. об обстоятельствах его участия в незаконном сбыте наркотических средств; показаниями свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14 об обстоятельствах, известных им по данному делу; протоколом личного досмотра Кухара М.С.; протоколами осмотра места происшествия; протоколами получения образцов для сравнительного исследования; заключением эксперта; протоколами выемки и осмотра предметов; справкой о результатах исследования; иными доказательствами, приведенными в приговоре.

Все доказательства судом проверены в соответствии с требованиями ст. 87 УПК РФ в совокупности и оценены с учетом правил, предусмотренных ст. 88 УПК РФ, с точки зрения, допустимости и относимости к рассматриваемым событиям, а также достаточности для постановления обвинительного приговора. Выводы суда первой инстанции являются убедительными, оснований не согласиться с ними судебная коллегия не находит.

Каких-либо противоречий в приведенных доказательствах, которые могли бы повлиять на правильность выводов суда, не имеется. Данные доказательства нашли свое подтверждение и обоснованно положены в основу выводов суда о виновности Кухара М.С. в инкриминированном ему деянии.

В ходе предварительного и судебного следствия нарушений требований уголовно-процессуального закона допущено не было. Предусмотренные законом процессуальные права Кухара М.С. на всех стадиях уголовного судопроизводства были реально обеспечены. Все ходатайства, заявленные сторонами, были разрешены в установленном законом порядке, по ним приняты обоснованные и мотивированные решения.

Правовая оценка действиям Кухара М.С. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ является правильной, соответствует фактическим обстоятельствам дела, основана на правильном применении норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Наказание осужденному Кухару М.С. за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, наличия смягчающих и отсутствия отягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на его исправление и условия жизни его семьи, соответствует требованиям, предусмотренным ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

Все заслуживающие внимания обстоятельства были в полной мере учтены при решении вопроса о виде и размере наказания за преступление, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Обстоятельств, которые суд в силу требований уголовного закона обязан был учесть при назначении осужденному Кухара М.С. наказания по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, не установлено.

Оснований для признания каких-либо иных обстоятельств, смягчающими наказание осужденного, не имеется.

Положения ч. 3 ст. 66, ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении Кухару М.С. наказания за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, судом соблюдены.

Указание в резолютивной части приговора о назначении осужденному наказания по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде "7 лет месяцев" лишения свободы, с учетом аудиопротокола судебного заседания, согласно которому по возвращении из совещательной комнаты председательствующий огласил приговор, указав о назначении Кухару М.С. наказания по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде 7 лет лишения свободы, является явной технической опиской, не требующей устранения.

Выводы суда о том, что исправление осужденного Кухара М.С. возможно лишь в условиях изоляции от общества, а также об отсутствии оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, в приговоре мотивированы и являются обоснованными.

Оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление в соответствии со ст. 64 УК РФ не имеется.

Вид исправительного учреждения для отбывания осужденному наказания в виде лишения свободы определен верно.

Вопросы о мере пресечения, судьба вещественных доказательств и арестованного имущества разрешены судом первой инстанции в соответствии с требованиями закона.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судебная коллегия полагает, что по данному делу такие нарушения закона допущены.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовного-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Судом установлено, что Кухар М.С, действуя во исполнение совместного с неустановленным соучастником преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, 21 ноября 2021 года забрал из тайника ранее помещенное в него неустановленным лицом наркотическое средство - смесь, содержащую в своем составе наркотическое средство ?-пирролидиновалерофенон - производное N-метилэфедрона, общей массой не менее 6, 810 грамм, расфасованное в свертки, которые 22 ноября 2021 года поместил в тайники с целью сбыта, а затем посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и мессенджера "Телеграмм" сообщил об их местонахождении неустановленному лицу для последующей передачи этих сведений покупателям. Однако тайники были обнаружены сотрудниками полиции, а наркотическое средство изъято в ходе проведения осмотра места происшествия.

Указанные действия Кухара М.С. были квалифицированы по п. "г" ч. 4ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Между тем, согласно ст. 29 УК РФ, преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ.

По смыслу закона, незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем. Если же лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Из приговора следует, что Кухара М.С, действуя по предварительному сговору группой лиц, поместил свертки с наркотическими средствами в тайники с целью сбыта, сообщив неустановленному лицу посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и мессенджера "Телеграмм" об их местонахождении для последующей передачи этих сведений покупателям. Вместе с тем, информацию о местонахождении тайников со свертками с наркотическим средством Кухар М.С. и неустановленное лицо не довели до конкретных приобретателей наркотических средств, данных о том, что указанные места заранее с ними были согласованы, материалы дела не содержат; свертки с наркотическим средством были обнаружены и изъяты сотрудниками правоохранительных органов.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств совершенного Кухаром М.С. преступления судебная коллегия считает установленным, что преступный умысел на незаконный сбыт наркотических средств 22 ноября 2021 года был направлен на сбыт общей массы наркотического средства в размере 6, 810 грамма, однако не был доведен до конца по не зависящим от воли указанного лица обстоятельствам.

Таким образом, установленные судом первой инстанции фактические обстоятельства совершения Кухаром М.С. преступления указывают на неправильное применение судом уголовного закона при квалификации его действий как оконченного состава преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (наркотическое средство общей массой 6, 810 грамм), что существенно повлияло на исход дела.

С учетом изложенного, действия осужденного Кухара М.С. по факту сбыта наркотического средства 22 ноября 2021 года (наркотическое средство массой 6, 810 грамма) следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Утверждения осужденного о том, что его преступные действия составляют одно преступление, являются несостоятельными, поскольку, по смыслу закона под единым продолжаемым преступлением понимается общественно опасное деяние, состоящее из ряда тождественных преступных действий, охватываемых единым умыслом и направленных на достижение единой цели.

Вместе с тем по данному уголовному делу, исходя из фактических обстоятельств, установленных судом, следует, что преступные действия Кухара М.С. представляют собой предусмотренную ч. 1 ст. 17 УК РФ совокупность преступлений, поскольку они не были объединены единым умыслом, действия осужденного носили самостоятельный характер, совершены при различных обстоятельствах, каждый раз с новым умыслом, возникновение которого предопределялось вновь создававшимися условиями, и который был направлен на сбыт разного по объему наркотического средства неограниченному кругу потребителей.

Учитывая изменения, внесенные в квалификацию действий осужденного Кухара М.С, судебная коллегия полагает необходимым назначить ему наказание в виде лишения свободы за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного деяния, данных о личности осужденного Кухара М.С, установленных судом смягчающих наказание обстоятельств, отсутствия обстоятельств, отягчающих наказание. При назначении наказания судебная коллегия применяет правила ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Учитывая фактические обстоятельства и степень общественной опасности совершенного Кухаром М.С. преступления, оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Оснований для применения положений ст. 73 УК РФ не установлено.

Поскольку Кухаром М.С. совершены покушения на особо тяжкие преступления, окончательное наказание по совокупности преступлений ему следует назначить на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний. Оснований для назначения осужденному наказания по совокупности преступлений путем поглощения менее строгого наказания более строгим не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Нижегородской области Немыкина А.А. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Кухара М.С. удовлетворить частично.

Приговор Московского районного суда г.Н.Новгорода от 13 мая 2022 года в отношении Кухара Михаила Сергеевича изменить:

переквалифицировать действия Кухара М.С. с п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 10 месяцев;

на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Кухару М.С. окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 7 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Кухара М.С. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: