Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 25 января 2023 г. по делу N 7У-6738/2022[77-140/2023-(77-2672/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Малышевой Н.В, Марковой Г.И, при секретаре Годына Н.Л, с участием прокурора Савеловой Д.С, осужденного Бутуева Х.Я, защитника - адвоката Калашниковой С.В. посредством использования систем видеоконференц-связи, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Бутуева Хампаши Якубовича на приговор Дальнереченского районного суда Приморского края от 6 июня 2022 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10 августа 2022 года,

УСТАНОВИЛА:

приговором Дальнереченского районного суда Приморского края от 6 июня 2022 года

Бутуев Хампаша Якубович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

24 октября 2019 года Дальнереченским районным судом Приморского края по ст. 2641 УК РФ к 170 часам обязательных работ, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года;

23 августа 2021 года Дальнереченским районным судом Приморского края по ст. 2641, ч. 4 ст. 69, ст. 70 УК РФ (приговор от 24 октября 2019 года) к 7 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 7 месяцев, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 2 года 1 месяц, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 23 августа 2021 года.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание в виде лишения свободы и полностью присоединена неотбытая часть дополнительного наказания по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 23 августа 2021 года, окончательно Бутуеву Х.Я. назначено 4 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 3 месяца 26 дней.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, до вступления приговора в законную силу избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, осужденный взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

В срок отбытия наказания зачтено время содержания Бутуева Х.Я. под стражей с 6 июня 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Бутуев Х.Я. осужден за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершенные в крупном размере и в значительном размере.

Преступление совершено в период 25-28 октября 2021 года в "адрес" при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10 августа 2022 года приговор изменен.

Исключен квалифицирующий признак незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотических средств, совершенных в значительном размере.

Определено считать Бутуева Х.Я. осужденным по ч. 2 ст. 228 УК РФ за незаконные изготовление и хранение наркотических средств без цели сбыта, совершенные в крупном размере.

В срок отбытия наказания зачтено время содержания Бутуева Х.Я. под стражей с 6 июня 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Бутуев Х.Я, не оспаривая свою виновность и квалификацию содеянного, указывает, что суд апелляционной инстанции, исключив из обвинения квалифицирующий признак, не смягчил назначенное наказание. Просит с учетом внесенных в приговор изменений, смягчить назначенное ему наказание.

Государственным обвинителем на кассационную жалобу принесены возражения, в которых он просит оставить ее без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Железнова Е.В, выступления осужденного Бутуева Х.Я. и адвоката Калашниковой С.В. по доводам жалобы, мнение прокурора Савеловой Д.С. о необходимости смягчения наказания осужденному в связи с уменьшением объема обвинения судом апелляционной инстанции, судебная коллегия приходит к следующему.

Приговор в отношении Бутуева в соответствии с положениями ст. 307 УПК РФ содержит должное описание преступного деяния, признанного судом доказанным, доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

Всем доказательствам, исследованным в ходе судебного разбирательства и приведенным в приговоре, суд дал надлежащую оценку.

Судебное разбирательство проведено с соблюдением принципа состязательности и равноправия сторон.

С учетом внесенных судом апелляционной инстанции изменений, юридическая оценка содеянного по ч. 2 ст. 228 УК РФ является верной.

Наказание Бутуеву суд назначил с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности осужденного, смягчающих наказание обстоятельств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При назначении наказания применены положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, отсутствие оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ судом мотивировано.

Окончательное наказание назначено в соответствии с правилами ст. 70 УК РФ.

Вид исправительного учреждения, в котором осужденному постановлено отбывать наказание, назначен правильно.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу имеются.

Суд апелляционной инстанции своим решением исключил квалифицирующий признак незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере и не усмотрел оснований для смягчения в связи с этим назначенного осужденному наказания, указав, что оно назначено с учетом всех значимых обстоятельств и в размере, близком к минимальному.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

Степень общественной опасности преступления устанавливается судом в зависимости от конкретных обстоятельств содеянного, в частности от характера и размера наступивших последствий, способа совершения преступления, роли подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии, от вида умысла (прямой или косвенный) либо неосторожности (легкомыслие или небрежность).

Суд первой инстанции назначил Бутуеву наказание, признав его виновным в незаконном изготовлении и хранении наркотических средств (смесь масла каннабиса с табаком) в крупном размере, а также в незаконном изготовлении и хранении наркотических средств в значительном размере - гашиша, массой 0, 66 грамма. Однако масса гашиша не образует значительный размер наркотических средств, в связи с чем действия Бутуева в отношении названного наркотического средства не являются уголовно-наказуемыми.

Суд апелляционной инстанции обоснованно указал на данное обстоятельство, исключив осуждение Бутуева по признаку незаконного изготовления и хранения наркотических средств в значительном размере, однако наказание осужденному не смягчил, что не отвечает принципу справедливости наказания.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым смягчить наказание осужденному.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Дальнереченского районного суда Приморского края от 6 июня 2022 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 10 августа 2022 года в отношении Бутуева Хампаши Якубовича изменить:

смягчить назначенное ему по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание в виде лишения свободы до 3 лет 10 месяцев, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания в виде лишения свободы и полного присоединения неотбытой части дополнительного наказания по приговору Дальнереченского районного суда Приморского края от 23 августа 2021 года окончательно назначить Бутуеву Х.Я. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 1 год 3 месяца 26 дней.

В остальном эти же судебные решения в отношении Бутуева Х.Я. оставить без изменения.

Председательствующий: Е.В. Железнов

Судьи: Н.В. Малышева

Г.И. Маркова