Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 17 января 2023 г. по делу N 7У-4363/2022[77-36/2023-(77-2231/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Железного А.В, Бурухиной М.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденных Торбы М.Ю, Злыдённой Е.С, в режиме видеоконференц-связи, защитников-адвокатов Михно О.Ю, Пташкиной Н.Н.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики ФИО9 на приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Торбы Матвея Юрьевича и Злыдённой Екатерины Сергеевны.

Заслушав обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, выступления прокурора Гаврилиди Н.Г, поддержавшего доводы кассационного представления, мнение осужденных Торбы М.Ю, Злыдённой Е.С, их защитников - адвокатов Михно О.Ю, Пташкиной Н.Н. об оставлении приговора без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ

Торба Матвей Юрьевич, "данные изъяты"

1). ДД.ММ.ГГГГ Майским районным судом КБР по ч. 1 ст. 157 УК РФ к 4 месяцам исправительных работ, 2). ДД.ММ.ГГГГ Майским районным судом по ч. 1 ст. 157 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 10 месяцам исправительных работ, неотбытая часть наказания составляет 08 месяцев 13 дней, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением правил ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 7 лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, время содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, Злыдённая Екатерина Сергеевна, "данные изъяты"

осуждена по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, время содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Торба М.Ю. и Злыдённая Е.С. осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть " "данные изъяты""), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере массой 8, 01 грамма, не доведенным до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено в апреле 2022 года на территории Майского и "адрес"ов КБР при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор Кабардино-Балкарской Республики ФИО9, не соглашаясь с приговором, просит его отменить. Указывает, что суд при назначении наказаний обоснованно признал ряд обстоятельств, смягчающих наказание, и назначил справедливое наказание, однако судом не учтены разъяснения, указанные в п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ N 58 от ДД.ММ.ГГГГ "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" (абзацы 2 и 3), согласно которым если в результате применения статей 66 и 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст. 64 УК РФ. Таким же образом разрешается вопрос назначения наказания в случае совпадения верхнего предела наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных норм, с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Считает, что судом первой инстанции правила ст. 64 УК РФ применены излишне. Кроме того полагает, что судом в отношении Злыдённой Е.С. ошибочно применены правила п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Постановленный по уголовному делу приговор в целом соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, при этом суд в соответствии со ст.307 УПК РФ в своем решении подробно изложил описание преступного деяния с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, а также доказательства, на которых основаны выводы суда, изложенные в приговоре, мотивы решения вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания и обоснование принятых решений по другим вопросам, указанным в ст.299 УПК РФ.

Назначая наказание и определяя его вид и размер, суд первой инстанции учел все имеющие смягчающие наказание обстоятельства как в отношении Торбы М.Ю, так и Злыдённой Е.С, а также сведения о личностях осужденных.

В том числе в действиях осужденных суд установилактивное способствование раскрытию и расследованию преступления, признав это обстоятельство смягчающим наказание, что предусмотрено п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Как указано в описательно-мотивировочной части приговора, суд не установилв отношении осужденных отягчающих наказание обстоятельств.

С учетом требований ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ, максимальное наказание согласно санкции уголовного закона в отношении обоих осужденных составляет 10 лет лишения свободы, что является минимальным размером наказания согласно санкции ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Поскольку правовых оснований для назначения максимально возможного наказания в отношении Торбы М.Ю. и Злыдённой Е.С. не имелось, то суду следовало руководствоваться положениями п. 34 постановления Пленума Верховного Суда РФ N от ДД.ММ.ГГГГ "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" (абзацы 2 и 3), согласно которым если в результате применения статей 66 и 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст. 64 УК РФ (абзац 2).

Таким же образом разрешается вопрос назначения наказания в случае совпадения верхнего предела наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных норм, с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ (абзац 3).

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции правила ст. 64 УК РФ действительно применены излишне, однако судебная коллегия не находит оснований для исключения из приговора ст. 64 УК РФ, так как применение ст. 64 УК РФ никак не повлияло на исход дела, допущенное нарушение не является существенным.

Применяя в отношении Торбы М.Ю. правила ст. 72 УК РФ суд правильно произвел зачет времени нахождения под стражей в срок наказания.

Однако при применении правил исчисления сроков наказания и зачета наказания в отношении осужденной Злыдённой Е.С. суд нарушил требования ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которой положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ не распространяются на осужденных по ст. 228.1 УК РФ. Поэтому, приговор в этой части подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции по правилам, предусмотренным ст.ст. 297-399 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 401.14 ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Злыдённой Екатерины Сергеевны в части зачета времени содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу в срок наказания отменить, уголовное дело в отношении Злыдённой Е.С. в этой части передать на рассмотрение в Майский районный суд Кабардино-Балкарской Республики в порядке, предусмотренном статьями 396, 397 УПК РФ, в ином составе.

В остальной части приговор в отношении Злыдённой Е.С, а также в отношении Торбы Матвея Юрьевича оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Леонтьев

Судьи А.В.Железный

М.Н.Бурухина