Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 13 декабря 2022 г. по делу N 7У-5720/2022[77-2316/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Хроминой Н.Ю, судей Николаенко Е.Ю, Юртаева Н.Н, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденного ФИО2, адвоката ФИО10 в интересах осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного определения Верховного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО12, выступления адвоката ФИО5 в защиту осужденного ФИО2, адвоката ФИО10 в защиту осужденного ФИО1, поддержавших доводы кассационных жалоб, просивших приговор изменить и смягчить наказание, прокурора ФИО6, предлагавшего приговор в отношении ФИО2 изменить, смягчив наказание с учетом примененной судом первой инстанции ч.1 ст.62 УК РФ, кассационную жалобу адвоката ФИО10 оставить без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" АССР, ранее не судимый, осужден по ч. 3 ст. 30 - ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 7 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, взят под стражу в зале суда;

срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу;

зачтен в срок наказания период содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ г.р, уроженец "адрес" АССР, ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Якутским городским судом Республики Саха (Якутия) по п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 2 ст. 158, п. п. "а, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (с учетом постановления Президиума Верховного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей по судебному участку N "адрес" Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ (с учетом постановления Президиума Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ) к 5 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; ДД.ММ.ГГГГ освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 3 года 3 месяца 24 дня на основании постановления Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ;

ДД.ММ.ГГГГ Якутским городским судом Республики Саха (Якутия) по ч. 1 ст. 161, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч.2 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы; на основании п. "в" ч. 7 ст. 79, ст. 70 УК РФ окончательно назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

осужден:

по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 9 годам лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, взят под стражу в зале суда;

срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу;

зачтен в срок наказания период содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

разрешены вопросы о вещественных доказательствах и процессуальных издержках.

Апелляционным определением Верховного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен.

В отношении ФИО2:

исключено указание на применение ч. 1 ст. 62 и ст. 66 УК РФ за совершение преступления, предусмотренного п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, исключено указание на применение по ч.3 ст. 30- п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ положений ч.3 ст. 68 УК РФ, усилено наказание по ч. 3 ст. 30 - п. п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 10 лет 2 месяцев лишения свободы, по п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ назначено наказание с применением положений ст. 64 УК РФ 9 лет лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

в отношении ФИО1 исключено указание на применение ст. 64 УК РФ за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

На основании п. "а" ч. 3.2 ст. 72 УК РФ ФИО1, ФИО2 зачтено время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении ФИО1, ФИО2 оставлен без изменения.

Этим же приговором осуждены ФИО7, ФИО8 и ФИО9, в отношении которых приговор не обжалуется.

ФИО1, ФИО7M, ФИО8 осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в составе организованной группы, в особо крупном размере;

ФИО9 и ФИО2 осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в составе организованной группы, в крупном размере;

ФИО2 осужден за незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере с использованием электронных и информационно- телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в составе организованной группы.

Преступления совершены в "адрес" в период и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат ФИО10 в интересах осужденного ФИО1 выражает несогласие с судебными решениями в связи с существенными нарушениями норм уголовно-процессуального закона. Указывает, что ФИО1 признан виновным в совершении покушения на одно преступление, однако в приговоре неоднократно указано, что он причастен к преступлениям, в том числе в составе с другими лицами, что могло повлиять на внутреннее убеждение суда при решении вопроса о размере наказания. Считает, что наказание назначено без учета положений ч. 1 ст. 67 УК РФ. Обращает внимание на технические ошибки в приговоре. Просит судебные акты в отношении ФИО1 изменить и смягчить ему наказание.

В кассационной жалобе осужденный ФИО2, не оспаривая приговор в части квалификации его действий, выражает несогласие с судебными решениями ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Просит применить положения ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ и снизить наказание до 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав выступления сторон, обсудив доводы, изложенные в кассационных жалобах и возражениях, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений, влекущих отмену судебных решений, по делу не допущено.

Выводы суда о доказанности виновности осужденных ФИО1 и ФИО2 в совершенных преступлениях являются правильными, соответствуют установленным фактическим обстоятельствам и основаны на совокупности исследованных доказательств, получивших надлежащую оценку.

Приведенные в приговоре доказательства судом обоснованно приняты во внимание, поскольку отвечают требованиям относимости и допустимости, согласовывались друг с другом и в своей совокупности являлись достаточными для выводов о виновности.

Действия ФИО1 по ч.3 ст.30, ч.5 ст.228.1 УК РФ и ФИО2 по ч.3 ст.30, п.п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ квалифицированы правильно.

При назначении наказания осужденным ФИО1 и ФИО2 судом были учтены характер и степень общественной опасности совершенных каждым преступлений, характеризующие данные, наличие смягчающих наказание обстоятельств, отсутствие у ФИО1 отягчающих наказание обстоятельств, а также установленный в действиях ФИО2 рецидив преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства. Кроме того судом в соответствии с требованиями ст. ст. 43, 60 УК РФ влияние назначенного наказания на их исправление и условия жизни их семей.

Оснований для признания иных обстоятельств смягчающими наказание ФИО1 и ФИО2 судебная коллегия не усматривает.

Вопреки доводам кассационной жалобы адвоката наказание ФИО1 назначено справедливое, исключительно за преступление, в совершении которого он признан виновным и оснований к смягчению судебная коллегия не находит.

Выводы суда о назначении ФИО2 и ФИО1 наказания в виде лишения свободы, а также об отсутствии оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 73 УК РФ надлежащим образом мотивированы и являются правильными.

Отбывание осужденными наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима соответствует требованиям п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Судом апелляционной инстанции по итогам рассмотрения апелляционных жалоб и апелляционного представления обоснованно внесены изменения в приговор суда первой инстанции.

Между тем, имеются основания для изменения судебных решений в отношении ФИО2 ввиду существенного нарушения судом апелляционной инстанции уголовно-процессуального закона, повлиявшего на исход дела.

При решении вопроса о размере наказания ФИО2 по ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, суд первой инстанции указал на применение правил ч. 1 ст. 62, ч. 3 ст. 66, ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции, согласившись с доводами апелляционного представления, исключил из приговора указание на применение ч. 3 ст. 68 УК РФ и усилил осужденному наказание за указанное преступление с 4 лет 6 месяцев до 10 лет 2 месяцев лишения свободы, а так же по совокупности преступлений - с 10 лет до 11 лет лишения свободы.

Однако, несмотря на доводы апелляционного представления (о необоснованном применении судом первой инстанции ч.1 ст. 62 УК РФ, поскольку в действиях ФИО2 установлен рецидив преступлений), суд апелляционной инстанции не принял решение об исключении из приговора указания на применение ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении ФИО2 наказания за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

В соответствии с ч. 3 ст. 66 УК РФ, срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной УК РФ за оконченное преступление.

Согласно ч. 1 ст. 62 УК РФ, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" и (или) п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

При этом, в соответствии с действующим законодательством, при применении ст. 62 УК РФ в случае совершения неоконченного преступления, указанная в данной норме закона часть наказания исчисляется от срока или размера наказания, которые могут быть назначены по правилам ст. 66 УК РФ.

Таким образом, исходя из последовательного применения положений ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ФИО2 могло быть назначено наказание, не превышающее 10 лет лишения свободы.

На основании вышеизложенного, судебная коллегия считает необходимым ФИО2 смягчить наказание по ч.3 ст.30, п."а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы.

Кроме того, с учетом смягчения наказания за вышеуказанное преступление, подлежит новое назначение наказание по совокупности преступлений.

В остальном эти же судебные акты следует оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката ФИО10 в интересах осужденного ФИО1 - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение Верховного суда Республики Саха (Якутия) от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО2 изменить - с учетом положений ч.1 ст. 62 УК РФ смягчить назначенное наказание: по ч.3 ст.30, п. "а, г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 10 лет лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 10 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальном эти же судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката ФИО10 в интересах осужденного ФИО1 оставить без удовлетворения.

Председательствующий Н.Ю. Хромина

Судьи: Е.Ю. Николаенко

Н.Н. Юртаев