Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 02 февраля 2023 г. по делу N 7У-4608/2022[77-196/2023-(77-2415/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Куадже Т.А, при помощнике судьи Еремеевой Н.Н, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Лысова И.Ю. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Сорокина В.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. на приговор Ленинского районного суда г. Ставрополя от 25 мая 2022 года в отношении Лысова И.Ю.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационного представления, выслушав прокурора Гаврилиди Н.Г, поддержавшего кассационное представление, осужденного Лысова И.Ю. и защитника-адвоката Сорокина В.Н, возразивших доводам представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Ленинского районного суда г. Ставрополя от 25 мая 2022 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

- 22 января 2018 года Октябрьским районным судом г. Ростова-на-Дону по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 году лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

- 25 мая 2018 года Октябрьским районным судом г. Ростова-на-Дону по ч. 2 ст. 228 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ (приговор от 22 января 2018 года), к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима (5 июня 2020 года освобожден по постановлению Красносулинского районного суда Ростовской области от 25 мая 2020 года с заменой неотбытой части лишения свободы на 1 год 10 месяцев 3 дня исправительных работ с удержанием из заработной платы 10 %, неотбытый срок составляет 1 год 5 месяцев 3 дня), осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст. 70, 71 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 25 мая 2018 года по совокупности приговоров назначено окончательное наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Время содержания под стражей с 26 января 2022 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Лысов И.Ю. признан виновным в краже имущества ФИО8 с причинением значительного ущерба на 25 500 рублей, совершенной с незаконным проникновением в жилище в "адрес" 26 января 2022 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, просит приговор от 25 мая 2022 года в отношении Лысова И.Ю. отменить и направить дело на новое рассмотрение. Указывает, что письменный протокол судебного заседания от 23 марта 2022 года содержит сведения о выяснении у подсудимого даты вручения ему копии обвинительного заключения согласно ч. 2 ст. 265 УПК РФ, но аудиопротокол таких сведений не содержит. Обвинительное заключение и приговор содержат тождественное описание преступного деяния Лысова И.Ю, что создает неясность в том, какие фактические обстоятельства установлены именно судом. В приговоре указано о наличии у Лысова И.Ю. опасного рецидива, не учтено, что его действия образуют особо опасный рецидив преступлений. При назначении наказания учтены не все смягчающие обстоятельства. Вопреки ст. 307 УПК РФ суд не привел мотивы непризнания смягчающим обстоятельством активного способствования розыску имущества, добытого в результате преступления, что объективно подтверждается материалами дела.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационное представление по материалам дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

В силу п. "в" ч. 4 ст. 18 УПК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

По приговору Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 22 января 2018 года Лысов И.Ю. был условно осужден к лишению свободы за тяжкое преступление, предусмотренное п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ.

По приговору того же суда от 25 мая 2018 года Лысов И.Ю. осужден к лишению свободы за тяжкое преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ, с отменой на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условного осуждения, частичным присоединением неотбытого по приговору от 22 января 2018 года наказания и назначением на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательного наказания в виде реального лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Между тем, признав Лысова И.Ю. виновным в совершении в третий раз тяжкого преступления, за которое назначил наказание в виде реального лишения свободы, суд вопреки п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ вместо особо опасного рецидива преступлений ошибочно признал наличие в действиях Лысова И.Ю. опасного рецидива преступлений, ссылаясь на п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ, не соответствующий данному случаю.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Существенное нарушение уголовного закона, допущенное при определении вида рецидива преступлений в действиях Лысова И.Ю, повлекло назначение осужденному исправительного учреждения с более мягким режимом отбывания лишения свободы, искажение тем самым сути правосудия и смысла судебного решения как акта правосудия, является основанием для пересмотра приговора суда от 25 мая 2022 года по доводам кассационного представления.

Установленный ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в пределах которого допускается пересмотр приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

Пределы прав, установленные ст. 401.16 УПК РФ, не допускают изменение судебных решений в кассационном порядке с ухудшением положения осужденного.

При таких обстоятельствах приговор суда от 25 мая 2022 года в отношении Лысова И.Ю. подлежит отмене с передачей уголовного дела в тот же суд на новое рассмотрение, при котором необходимо принять во внимание доводы, изложенные в кассационном представлении, в случае признания Лысова И.Ю. виновным - исключить указанное выше нарушение уголовного закона, принять итоговое решение, отвечающее требованиям ч. 4 ст. 7 и ст. 297 УПК РФ.

Мера пресечения Лысову И.Ю. подлежит применению в виде заключения под стражу, поскольку он ранее судим за тяжкие преступления, обвиняется вновь в тяжком преступлении, иная мера недостаточна для обеспечения его надлежащего поведения.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Ставрополя от 25 мая 2022 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое рассмотрение в ином составе.

Избрать Лысову И.Ю. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, до 2 мая 2023 года.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

Т.А. Куадже