Кассационное постановление Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 09 февраля 2023 г. по делу N 7У-6880/2022[77-159/2023-(77-2691/2022)]

Девятый кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего Горбачева А.Н.

с участием

прокурора Сердюк А.Б.

адвоката Халак С.М.

осужденного ФИО1

при секретаре Колесниковой Е.Н.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобе осужденного ФИО1, представлению заместителя прокурора Приморского края А.В. Трегубова о пересмотре приговора и.о. мирового судьи судебного участка N судебного района города Спасска - Дальнего и Спасского района Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного постановления Спасского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи Горбачева А.Н, выступление осужденного ФИО1 (посредством видеоконференц-связи), адвоката Халак С.М, поддержавших доводы жалобы и возражавших против представления прокурора, прокурора Сердюк А.Ю, полагавшей кассационное представление подлежащим удовлетворению, а кассационная жалобе оставлению без удовлетворения, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором и.о. мирового судьи судебного участка N 57 судебного района г. Спасска - Дальнего и Спасского района Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Спасским районным судом Приморского края по ч. 2 ст. 314.1 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев; постановлением от ДД.ММ.ГГГГ условное осуждение, направлен для отбывания наказания в ИК строго режима;

ДД.ММ.ГГГГ Спасским районным судом Приморского края по ч. 1 ст. 318, ст. 319 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ, с учетом положений ст. 71 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишению свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года; постановлением от ДД.ММ.ГГГГ продлен испытательный срок на 1 месяц;

ДД.ММ.ГГГГ Спасским районным судом Приморского края по п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п. "б, в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без ограничения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

осужден

по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

по ч. 1 ст. 112 УК РФ к 1 году лишения свободы.

В силу ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 1 год 7 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Спасского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строго режима.

Мера процессуального принуждения в виде обязательства о явке отменена, взят под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

Апелляционным постановлением Спасского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен.

Исключено из приговора указание на наличие в действиях ФИО1 рецидива преступлений.

Наказание, назначенное ФИО1 по ч. 1 ст. 119 УК РФ смягчено до 7 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 112 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено ФИО1 путем частичного сложения назначенных наказаний 1 год 3 месяца лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено ФИО1 условное осуждение по приговору Спасского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному ФИО1 по настоящему приговору, частично присоединено неотбытое им наказание по приговору Спасского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено ему наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 5 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания в виде лишения свободы постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтен ФИО1 в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания ФИО1 под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу, засчтен в срок отбытия наказания в виде лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Указанным приговором ФИО1 признан виновным и осужден за угрозу убийством ФИО7 и причинение средней тяжести вреда ее здоровью.

Преступления совершены при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 считает приговор незаконным в силу его чрезмерной суровости. Обращает внимание, что законом предусмотрены и другие виды наказания за совершенные им преступления, которые не связаны с лишением свободы. Также считает, условное осуждение по приговору Спасского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ не подлежало отмене. И его следовало исполнять самостоятельно.

Просит приговор изменить и снизить размер назначенного наказания.

В кассационном представлении прокурор ставит вопрос об отмене приговора и апелляционного постановления ввиду существенных нарушений уголовного закона, повлиявших на исход дела.

Указывает, что в описательно - мотивировочной части приговора не указано, условное осуждение по какому из приговоров подлежит отмене, поскольку по приговорам Спасского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 был осужден условно, с применением положений ст. 73 УК РФ. Преступления ФИО1 совершены в период условного осуждения по обоим приговорам, однако в резолютивной части приговора указано об отмене условного осуждения только по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и назначено окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ, при этом выводы о необходимости сохранения условного осуждения по приговору Спасского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ отсутствует.

Суд в нарушение требований закона при назначении ФИО1 наказания по совокупности приговоров окончательно назначил наказание в размере, меньшем, чем составляет неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

Просит приговор отменить и направить дело на новое рассмотрение в ином составе.

В возражении на представление прокурора, осужденный ФИО1 просит в удовлетворении представления отказать.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, суд находит, что приговор и апелляционное постановление подлежат отмене по следующим основаниям.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалобы, представления суд проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основанием для отмены или изменения состоявшихся судебных решений в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ, пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления его в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения требований уголовного закона по настоящему делу допущены, при этом годичный срок для пересмотра в кассационном порядке приговора суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, не истек.

В соответствии с ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Согласно ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору.

В соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ, изложенными в абз.2 п. 55 постановления от ДД.ММ.ГГГГ N 58 "О практике назначения судами РФ уголовного наказания", при условном осуждении неотбытым наказанием следует считать весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору.

Судом при постановлении приговора указанные требования уголовного закона нарушены.

Как следует из материалов уголовного дела, ФИО1 по приговору Спасским районным судом Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ был осужден по п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п. "б, в" ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 3 годам лишения свободы, без ограничения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года.

По оспариваемому прокурором приговору ФИО1 с учетом изменений внесенных судом апелляционной инстанции осужден по ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 112 УК РФ к 11 месяцам лишения свободы. С учетом положений ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний к 1 году 3 месяцам лишения свободы. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Спасского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено наказание в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы.

Таким образом, при назначении ФИО1 наказания по совокупности приговоров суд нарушил требования ч. 4 ст. 70 УК РФ, назначив окончательное наказание по совокупности приговоров в меньшем размере, чем неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

Кроме того, из материалов уголовного дела усматривается, что ФИО1 по приговору Спасского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ был осужден условно, с применением положений ст. 73 УК РФ, однако каких-либо суждений о необходимости сохранения условного осуждения в приговоре не приведено.

При изложенных обстоятельствах, суд находит, что допущенное нарушение закона, повлияло на справедливость назначенного осужденному наказания, то есть является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, влекущим отмену приговора и направление уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

Суд апелляционной инстанции не мог самостоятельно устранить указанные нарушения, в связи с отсутствием апелляционного повода.

Доводы жалобы о суровости назначенного наказания не подлежат рассмотрению, т.к. могут быть учтены при новом рассмотрении дела.

При новом рассмотрении уголовного дела суду необходимо с соблюдением процедуры уголовного судопроизводства устранить допущенные нарушения закона и с учетом всех значимых обстоятельств принять в отношении ФИО1 законное, обоснованное и справедливое решение.

В связи с отменой приговора и действовавшей на момент его постановления мерой процессуального принуждения в виде обязательства о явке, суд считает необходимым ФИО1 освободить из - под стражи.

Учитывая, что место совершения преступлений на "адрес" в г. Спасске-Дальнем находится в границах судебного участка N, где расположен один судебный участок мирового судьи, а дело рассмотрено и.о. мирового судьи судебного участка N, то в силу пп. "а" п. 2 ч. 1 ст. 35 УПК РФ уголовное дело подлежит направлению председателю вышестоящего по отношению к мировому судьи - Спасского районного суда - для определения территориальной подсудности уголовного дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, суд

постановил:

приговор и.о. мирового судьи судебного участка N судебного района города Спасска - Дальнего и Спасского района Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционного постановления Спасского районного суда Приморского края от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 отменить, направить дело новое судебное рассмотрение со стадии назначения судебного заседания другому мировому судье.

Уголовное дело направить председателю Спасского районного суда для определения территориальной подсудности в порядке ст. 35 УПК РФ.

Меру пресечения в отношении ФИО1 отменить, из-под стражи освободить.

Председательствующий А.Н. Горбачев