Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 09 февраля 2023 г. по делу N 7У-36/2023-(7У-13799/2022)[77-221/2023-(77-4849/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Орлова Д.В, судей Трубицына Ю.В, Ведерникова А.А, при ведении протокола секретарём судебного заседания Судниковой А.А, с участием:

прокурора Мельниченко И.И, осуждённого Журавлева В.Е, по системе видеоконференц-связи, защитника осуждённого Журавлева В.Е, - адвоката Безрукова И.А, защитника осуждённого Тиллабаева Ш.И. - адвоката Смирновой О.Г, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора г. Москвы Можаева М.В. и кассационным жалобам осуждённого Журавлева В.Е. на приговор Лефортовского районного суда г. Москвы от 21 сентября 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 апреля 2018 года.

Заслушав доклад судьи Трубицына Ю.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных представления и жалобы, выступления прокурора Мельниченко И.И, поддержавшего доводы кассационного представления и просившего апелляционное определение отменить, суждённого Журавлева В.Е. и его защитника - адвоката Безрукова И.А, поддержавших доводы кассационных жалоб и просивших обжалованные судебные решения изменить, назначенное осуждённому наказание смягчить, адвоката Смирновой О.Г. о вынесении судом кассационной инстанции законного и обоснованного решения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Лефортовского районного суда г. Москвы от 21 сентября 2017 года

Журавлев ФИО14, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Узловским городским судом "адрес" по ч. 2 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобождён ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ Центральным районным судом "адрес" по ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 4 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осужден по ч. 5 ст. 33, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 11 лет.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путём частичного сложения наказаний по данному приговору и по приговору от 2 марта 2016 года, окончательно назначено Журавлеву В.Е. наказание в виде лишения свободы сроком на 12 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Избрана Журавлеву В.Е. мера пресечения в виде заключения под стражу, осуждённый взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания осуждённому Журавлеву В.Е. исчислен с 21 сентября 2017 года с зачётом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей по приговору Центрального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Тиллабаев ФИО15, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" Республики Узбекистан, гражданин Республики Узбекистан, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Щёкинским районным судом "адрес" по ч. 1 ст. 105, ч. 2 ст. 167, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 11 лет 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- ДД.ММ.ГГГГ Донским городским судом "адрес" по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, осуждён к лишению свободы:

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду ДД.ММ.ГГГГ) на срок 12 лет;

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду ДД.ММ.ГГГГ) на срок 12 лет;

- по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду ДД.ММ.ГГГГ) на срок 12 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначено Тиллабаеву Ш.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 14 лет.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путём частичного сложения наказаний по данному приговору и по приговору от 18 июня 2013 года, окончательно назначено Тиллабаеву Ш.И. наказание в виде лишения свободы сроком на 17 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Избрана Тиллабаеву Ш.И. мера пресечения в виде заключения под стражу, осуждённый взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания осуждённому Тиллабаеву Ш.И. исчислен с 21 сентября 2017 года с зачётом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей по приговорам Щёкинского районного суда Тульской области от 15 июня 2011 года и Донского городского суда Тульской области от 18 июня 2013 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 апреля 2018 года приговор изменён в части решения вопроса о зачёте в срок отбывания наказания осуждённым Тиллабаеву Ш.И. и Журавлеву В.Е. времени содержания осуждённых под стражей, уголовное дело в этой части направлено на новое рассмотрение в порядке ст. 397 УПК РФ.

Постановлением Лефортовского районного суда г. Москвы от 3 сентября 2018 года срок отбывания наказания осуждённым Тиллабаеву Ш.И. и Журавлеву В.Е. исчислен с 21 сентября 2017 года без зачёта времени содержания осуждённых под стражей по предыдущим приговорам.

Приговором суда: Журавлев В.Е. признан виновным в совершении пособничества в незаконном сбыте наркотического средства, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; Тиллабаев Ш.И. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотического средства, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору (3 преступления).

Преступления осуждёнными совершены в сроки и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Москвы Можаев М.В. не соглашается с приговором и апелляционным определение ввиду их незаконности и необоснованности. Указывает, что в нарушение требований ст. ст. 18, 86 УК РФ и ст. 297 УПК РФ, суд необоснованно признал в действиях Журавлева В.Е. особо опасный рецидив преступлений, что повлекло незаконное назначение чрезмерно сурового наказания и неправильное определение вида исправительного учреждения. Просит изменить обжалованные судебные решения, исключить указание о наличии в действиях Журавлева В.Е. особо опасного рецидива преступлений, указать о наличии рецидива преступлений, снизив наказание по ч. 5 ст. 33, п. "г" ч. 4 с. 228.1 УК РФ до 10 лет 11 месяцев лишения свободы, по правилам ст. 70 УК РФ до 11 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В кассационных жалобах осуждённый Журавлев В.Е. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считая их незаконными, необоснованными и несправедливыми, вынесенными с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов. Указывает на грубые нарушения требований уголовно-процессуального закона, допущенные в ходе предварительного расследования, в частности: закона "Об оперативно-розыскной деятельности" при отборе образцов голоса и их исследовании; при продлении сроков предварительного расследования дела и не уведомлении его и его защитника об их продлении; ни он ни его защитник не были уведомлены прокурором о направлении уголовного дела в суд и ему не были разъяснены процессуальные права. Полагает, что судом не рассмотрено его ходатайство о проведении предварительного слушания и его апелляционная жалоба на постановление суда о назначении судебного заседания без предварительного слушания необоснованно возвращена без рассмотрения. Считает, что уголовное дело рассмотрено судом с нарушением правил территориальной подсудности, суд в приговоре сослался на вещественные доказательства, которые не были исследованы судом, в приговоре не дано надлежащей оценки его показаниям и показаниям свидетелей ФИО10, ФИО11 и ФИО12, содержание исследованных судом доказательств в приговоре не раскрыто и не изложено выводов о том, каким образом исследованные судом доказательства подтверждают его вину в совершении инкриминируемого деяния. Полагает, что совершённое им деяние должно быть квалифицировано по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ. По мнению автора жалобы, судом необоснованно отказано в удовлетворении его ходатайства о признании доказательств недопустимыми, неверно определён вид рецидива преступлений, необоснованно применены положения ст. 70 УК РФ, в то время как должна быть применена ч. 5 ст. 69 УК РФ с зачётом в срок наказания времени с даты оглашения приговора 2 марта 2016 года.

Считает, что суд апелляционной инстанции незаконно отменил приговор в части зачёта времени содержания его под стражей в срок лишения свободы, выйдя за пределы его полномочий и ухудшив его положение. Просит обжалованные судебные решения отменить и вернуть уголовное дело прокурору.

В суде кассационной инстанции осуждённый и его защитник поддержали доводы кассационной жалобы и уточнили свои доводы требованием изменить обжалованные судебные решения и смягчить наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора и определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Существенные нарушения уголовно-процессуального закона по настоящему делу допущены судом апелляционной инстанции.

Согласно ст. 389.9 УПК РФ проверка законности, обоснованности и справедливости приговора осуществляется судом апелляционной инстанции по апелляционным жалобам и представлениям.

В соответствии со ст. 389.24 УПК РФ, обвинительный приговор может быть изменен в сторону ухудшения положения осуждённого не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей.

Как следует из материалов уголовного дела, Лефортовский районный суд г. Москвы назначив Журавлеву В.Е. и Тиллабаеву Ш.И. по обжалуемому приговору окончательное наказание по совокупности приговоров в порядке ст. 70 УК РФ, принял решение о зачёте в срок отбывания наказания содержание Журавлева В.Е. под стражей по приговору Центрального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и содержание Тиллабаева Ш.И. под стражей по приговорам Щёкинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и Донского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Суд апелляционной инстанции, пересматривая приговор по апелляционной жалобе осуждённого Журавлева В.Е. и дополнениям к ней, в которых осуждённый выразил несогласие с доказанностью его вины, квалификацией его действий, указал на нарушения его прав на защиту, отменил приговор в части зачёта судом первой инстанции в срок отбывания наказания осуждённым, времени содержания осуждённого Журавлева В.Е. под стражей по приговору Центрального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и Тиллабаева Ш.И. по приговорам Щёкинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и Донского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Таким образом, суд апелляционной инстанции, рассматривая апелляционную жалобу и дополнения к ней, в нарушение требований ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ, при отсутствии апелляционного представлению прокурора, принял решение, ухудшающее положение осуждённых, касающееся срока отбывания наказания.

Лефортовский районный суд "адрес", рассмотрев ДД.ММ.ГГГГ данное уголовное дело в порядке исполнения приговора, постановилсрок отбывания наказания осуждённым Журавлеву В.Е. и Тиллабаеву Ш.И. исчислять с ДД.ММ.ГГГГ, без зачёта времени содержания осуждённых под стражей по предыдущим приговорам.

Допущенные судом апелляционной инстанции нарушения уголовно-процессуального закона повлияли на исход дела, признаются судебной коллегией существенными, влекущими отмену апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ с передачей дела на новое апелляционное рассмотрение, в ходе которого суду апелляционной инстанции следует устранить нарушения уголовно-процессуального закона, проверить законность, обоснованность и справедливость приговора суда первой инстанции, вынести решение, соответствующее требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

Ввиду того, что апелляционное определение отменяется в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, иные доводы кассационных представления и жалобы судебной коллегией не рассматриваются в силу ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ, поскольку подлежат рассмотрению судом апелляционной инстанции при новом рассмотрении дела.

Принимая во внимание, что Журавлев В.Е. и Тиллабаев Ш.И. обвиняются в совершении умышленных преступлений, относящихся к категории особо тяжких, за которые уголовным законом предусмотрено безальтернативное наказание в виде лишения свободы на срок до 20 лет, ранее судимы, учитывая данные о личности Журавлева В.Е. и Тиллабаева Ш.И, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований полагать, что оставаясь на свободе, Журавлев В.Е. и Тиллабаев Ш.И. могут скрыться от суда либо продолжить заниматься преступной деятельностью, в связи с чем, руководствуясь ст. ст. 108, 255 УПК РФ, судебная коллегия находит необходимым избрать Журавлеву В.Е. и Тиллабаеву Ш.И. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 12 апреля 2018 года в отношении Журавлева ФИО16 и Тиллабаев ФИО17 отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в Московский городской суд в ином составе суда.

Избрать в отношении Журавлева ФИО18 и Тиллабаева ФИО19 меру пресечения в виде заключения под стражу на 2 месяца, то есть до 9 апреля 2023 года.

Председательствующий

Судьи