Определение СК по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 08 февраля 2023 г. по делу N 7У-15190/2022[77-615/2023-(77-7198/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Шестого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Клементьевой И.А, судей Гуровой Г.Н, Трухина С.А, при секретаре Сычовой А.А, с участием:

осужденного Шуватова С.А, защитника-адвоката Трофимовой М.С, прокурора Советкина Д.М.

рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Шуватова Сергея Александровича на приговор Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 14 августа 2018 года

Заслушав доклад судьи Клементьевой И.А, выслушав осужденного Шуватова С.А. и его защитника - адвоката Трофимову М.С, поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Советкина Д.М, полагавшего необходимым судебное решение изменить, судебная коллегия

установила:

приговором Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 14 августа 2018 года

Шуватов Сергей Александрович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый:

19 декабря 2017 года по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, осужден:

-по п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 3-4 января 2018 года) к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев, -по ч. 1 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено за преступления, предусмотренные п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 3-4 января 2018 года) и ч. 1 ст. 228 УК РФ, 3 года 7 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 19 декабря 2017 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному за преступления, предусмотренные п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 3-4 января 2018 года) и ч. 1 ст. 228 УК РФ, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 19 декабря 2017 года, и назначено 4 года лишения свободы.

-по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 1 месяц, -по п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 4-5 ноября 2017 года) к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев, -по п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года 6 месяцев, -по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 8-12 ноября 2017 года) к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 4-5 ноября 2017 года), п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 8-12 ноября 2017 года), наказание в виде 5 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по преступлениям, предусмотренным ч. 2 ст. 228 УК РФ, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 4-5 ноября 2017 года), п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 8-12 ноября 2017 года), с наказанием, назначенным по правилам ст. 70 УК РФ, окончательно Шуватову С.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 14 августа 2018 года.

На основании ч. 3 ст. 72 УК РФ, с учетом последующих разъяснений, зачтено Шуватову С.А. в срок наказания время нахождения под домашним арестом в период с 10 января 2018 года по 26 февраля 2018 года из расчета один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Шуватов С.А. признан виновным в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере; незаконном сбыте наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере (3 преступления); незаконном сбыте наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере; незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Шуватов С.А. выражает несогласие с судебным решением в части квалификации его действий. Считает, что его действия по факту сбыта наркотических средств должны быть переквалифицированы на неоконченные преступления со снижением назначенного наказания. Просит приговор по указанным в жалобе основаниям изменить.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав участвующих в судебном заседании лиц, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судебная коллегия находит, что по данному делу допущено нарушение, подпадающее под указанные критерии.

Как следует из материалов дела, уголовное дело в отношении Шуватова С.А. было рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ, положения которой устанавливают особый порядок вынесения судебного решения в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве.

Согласно ч. 1 ст. 317.7 УПК РФ судебное заседание и постановление приговора в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, проводится в порядке, установленном ст. 316 УПК РФ, с учетом требований ст. 317.7 УПК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 317.7 УПК РФ судья, удостоверившись, что подсудимым соблюдены все условия и выполнены все обязательства, предусмотренные заключенным с ним досудебным соглашением о сотрудничестве, постановляет обвинительный приговор и с учетом положений ч. ч. 2, 4 ст. 62 УК РФ назначает подсудимому наказание.

Описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ч. 3 ст. 317.7 УПК РФ, то есть содержит описание преступных деяний, совершенных Шуватовым С.А, а также выводы суда о соблюдении подсудимым условий и выполнении обязательств, предусмотренных заключенным с ней досудебным соглашением о сотрудничестве.

Судебное заседание проведено с соблюдением требований закона, с учетом особенностей, предусмотренных ст. ст. 316 и 317.7 УПК РФ. Порядок рассмотрения уголовного дела и постановления приговора в соответствии с главой 40.1 УПК РФ в кассационной жалобе не оспариваются.

Действиям Шуватова С.А, связанным с незаконным приобретением, хранением без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, а также с незаконным хранением без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере, дана правильная юридическая оценка.

Наказание за эти преступления назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом личности виновного и является справедливым.

Вместе с тем, действующее уголовно-процессуальное законодательство (главы 40 и 40.1 УПК РФ) не содержит норм, запрещающих принимать по делу, рассматриваемому в особом порядке, иные, кроме обвинительного приговора, судебные решения. Содеянное обвиняемым может быть переквалифицировано, а само уголовное дело прекращено, если для этого не требуется исследования собранных по делу доказательств и фактические обстоятельства при этом не изменяются.

В силу требований ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Как установлено судом, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ Шуватов С.А. в ходе переписки в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" вступил с неустановленным лицом, выступающим от имени магазина по реализации наркотических средств "Petr Listerman" в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотических средств на территории "адрес" "адрес" и "адрес" "адрес" бесконтактным способом посредством формирования тайниковых закладок, распределив роли.

Действуя согласно отведенной ему роли, Шуватов С.А. для последующего незаконного сбыта в период с 20.43 час. ДД.ММ.ГГГГ до 13.04 час. ДД.ММ.ГГГГ оборудовал тайник с веществом, являющимся смесью, содержащей в своем составе "данные изъяты", которое является производным наркотического средства "данные изъяты", массой не менее 0, 78 гр, в значительном размере и в указанный период времени сообщил неустановленному лицу посредством информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") информацию о его местонахождении.

После этого, Шуватов С.А, действуя согласно отведенной ему роли, для последующего незаконного сбыта в период с 20.22 час. ДД.ММ.ГГГГ до 20.56 час. ДД.ММ.ГГГГ оборудовал тайники с веществом, являющимся смесью, содержащей в своем составе ?-пирролидиновалерофенон (синоним PVP), которое является производным наркотического средства N-метилэфедрон, в массах не менее 0, 32 гр, 0, 60 гр, 0, 39 гр, 0, 51 гр, 0, 55 гр, 0, 55гр, 0, 49 гр, 0, 73 гр, общей массой не менее 4, 14 гр, в крупном размере, и в указанный период времени сообщил неустановленному лицу посредством информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") информацию о их местонахождении.

Далее, ФИО1, действуя согласно отведенной ему роли, для последующего незаконного сбыта в период с 21.3 час. ДД.ММ.ГГГГ до 13.39 час. ДД.ММ.ГГГГ оборудовал тайник с веществом, являющимся смесью, содержащей в своем составе "данные изъяты" которое является производным наркотического средства "данные изъяты" в значительном размере массой не менее 0, 39 гр, и в указанный период времени сообщил неустановленному лицу посредством информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") информацию о его местонахождении.

Далее, Шуватов С.А, действуя согласно отведенной ему роли, для последующего незаконного сбыта в период с 18 час. ДД.ММ.ГГГГ до 04 час. ДД.ММ.ГГГГ оборудовал тайники с веществом, являющимся смесью, содержащей в своем составе ?- "данные изъяты"), которое является производным наркотического средства "данные изъяты", в массах не менее 0, 26 гр, 0, 36 гр, общей массой не менее 0, 62 гр, в значительном размере, и в указанный период времени сообщил неустановленному лицу посредством информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") информацию о их местонахождении.

Однако впоследствии указанные наркотические средства были обнаружены и изъяты сотрудниками полиции.

Указанные действия Шуватова С.А. квалифицированы судом по п. п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ (3 преступления) как незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере; а также по п. "г" ч. 4 ст.228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Между тем, согласно ст.29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п.13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее - приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте, введения инъекции.

Таким образом, сбыт наркотического средства путем размещения наркотического средства в закладке считается оконченным в том случае, если информация о месте ее хранения была доведена до приобретателя либо место размещения закладки было заранее обусловлено с приобретателем.

Однако каких-либо данных, свидетельствующих о том, что Шуватов С.А. или неустановленное следствием лицо (соучастник преступления) сообщили приобретателю информацию о размещении адреса тайника-закладки с наркотическим средством, из приговора и материалов уголовного дела не усматривается.

Более того, как следует из приговора, сами наркотические средства, помещенные Шуватовым С.А. в тайники-закладки, были изъяты сотрудниками правоохранительных органов ДД.ММ.ГГГГ.

Поскольку указанные обстоятельства не были приняты во внимание судом, что повлияло на квалификацию действий осужденного Шуватова С.А, а также и на размер назначенных наказаний, приговор в отношении Шуватова С.А. подлежит изменению в связи с существенным нарушением уголовного закона.

С учетом изложенного, действия осужденного Шуватова С.А подлежат переквалификации с трех преступлений, предусмотренных п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, на три преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст.228.1 УК РФ, на преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

При назначении наказания Шуватову С.А. за данные преступления, а также по совокупности преступлений, приговоров, судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, данные о личности осужденного, которые были исследованы судом с достаточной полнотой, а также учитывает наличие указанных в приговоре смягчающих наказание обстоятельств, положения ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 2 ст. 62 УК РФ.

Учитывая приведенные выше обстоятельства, судебная коллегия полагает, что цели наказания в виде восстановления социальной справедливости и дальнейшего исправления осужденного Шуватова С.А. будут достигнуты лишь при изоляции его от общества, а потому считает необходимым назначить ему наказание в виде лишения свободы с его реальным отбыванием.

Поскольку с учетом последовательного применения правил ч. 3 ст. 66, ч. 2 ст. 62 УК РФ, срок наказания в виде лишения свободы, назначаемый Шуватову С.А, является менее строгим, чем низший предел лишения свободы, предусмотренный санкциями ч. 3 и ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, наказание назначается без ссылки на ст. 64 УК РФ.

Исключительных обстоятельств, влекущих за собою применение положений ст. 64 УК РФ и назначение более мягкого наказания по своему виду, чем предусмотрено санкциями ч. ч. 3, 4 ст. 228.1 УК РФ по настоящему делу не усматривается.

При назначении Шуватову СА. наказания судебная коллегия назначает наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения приговора от 19 декабря 2017 года, затем по правилам ст. 70 УК РФ путем присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 19 декабря 2017 года, затем назначает наказание по совокупности преступлений, совершенных до вынесения приговора от 19 декабря 2017 года, а окончательное наказание - по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ. При этом, при назначении наказаний по совокупности преступлений и приговоров судебная коллегия считает необходимым применить принципы частичного сложения назначенных наказаний и частичного присоединения неотбытой части наказания.

Оснований для применения положений ст. 73 УК РФ, а также для изменения категории преступлений в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ на менее тяжкую судебная коллегия, как и суд первой инстанции, не находит по мотивам, изложенным в приговоре.

Вид исправительного учреждения, в котором Шуватову С.А. следует отбывать наказание, судом определен верно в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Оснований для внесения изменений в приговор в отношении Шуватова в остальной части не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 14 августа 2018 года в отношении Шуватова Сергея Александровича изменить:

-переквалифицировать действия Шуватова С.А. по преступлению, предусмотренному п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 3-4 января 2018 года), на ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и назначить наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы;

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний за преступления, предусмотренные ч. 3 ст.30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 3-4 января 2018 года) и ч. 1 ст. 228 УК РФ, назначить 3 года 4 месяца лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному за преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 3-4 января 2018 года) и ч. 1 ст. 228 УК РФ, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 19 декабря 2017 года, и назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы.

-переквалифицировать действия Шуватова С.А. по двум преступлениям, предусмотренным п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизодам от 4-5 ноября 2017 года, от 8-12 ноября 2017 года), на два преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и назначить 3 года 3 месяца лишения свободы за каждое.

-переквалифицировать действия Шуватова С.А. по преступлению, предусмотренному п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, на ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст.228.1 УК РФ и назначить 4 года 3 месяца лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 4-5 ноября 2017 года), ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п. п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 8-12 ноября 2017 года), назначить 4 года 9 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 4-5 ноября 2017 года), ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 8-12 ноября 2017 года) с наказанием, назначенным по правилам ст. 70 УК РФ, назначить окончательно Шуватову С.А. наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет 2 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебное решение в отношении Шуватова С.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Шуватова С.А. удовлетворить.

Определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации по правилам главы 47.1 УПК РФ.

Председательствующий

Судьи