Кассационное постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 01 февраля 2023 г. по делу N 7У-14376/2022[77-635/2023-(77-6660/2022)]

Судья Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Лазарева О.Н., с участием прокурора Ушаковой Е.С., защитника-адвоката Котлярова А.В., представившего удостоверение N 308 от 11 декабря 2002 года и ордер N 2023 от 31 января 2023 года, при секретаре судебного заседания Грабовецкой И.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора республики Бурятия Хобракова Д.Ц, кассационной жалобе осужденного Хулзанова А.И. на приговор Тункинского районного суда Республики Бурятия от 25 апреля 2022 года.

Заслушав мнение прокурора Ушаковой Е.С, полагавшей необходимым кассационное представление удовлетворить полностью, кассационные жалобу -частично, мнение защитника Котлярова А.В, полагавшего необходимым кассационные жалобу и представление удовлетворить, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором Тункинского районного суда Республики Бурятия от 25 апреля 2022 года

Хулзанов Аюр Иванович, "данные изъяты"

- 3 марта 2020 года Тункинским районным судом Республики Бурятия по ст. 116.1 УК РФ (4 преступления), ч. 2 ст. 69 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработной платы в доход государства;

- 1 июня 2020 года мировым судьей судебного участка Тункинского района Республики Бурятия по п. "в" ч. 2 ст. 115, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 3 марта 2020 года) к 10 месяцам исправительных работ с удержанием 10 % заработной платы в доход государства;

- 15 сентября 2020 года Тункинским районным судом Республики Бурятия по ст. 116.1, ст. 70 УК РФ (приговор от 1 июня 2020 года) к 1 году 1 месяцу исправительных работ с удержанием 10 % заработной платы в доход государства; на основании постановления Тункинского районного суда Республики Бурятия от 11 декабря 2020 года неотбытое наказание заменено на 111 дней лишения свободы в колонии-поселении; освобожден 28 июня 2021 года по отбытии наказания;

- 22 ноября 2021 года тем же судом по ст. 116.1, ч. 1 ст. 119, ч. 1 ст. 112, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года, осужден по:

- ч. 1 ст. 158 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы;

- ст. 116.1 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к 6 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы 10 % в доход государства.

На основании ст. 70, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному за преступление от ДД.ММ.ГГГГ наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 22 ноября 2021 года, по которому на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, и назначено 2 года 1 месяц лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений к назначенному наказанию частично присоединено наказание по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 25 апреля 2022 года. На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачтено время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке указанный приговор не пересматривался, вступил в законную силу 6 мая 2022 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Бурятия Хобраков Д.Ц. выражает несогласие с приговором ввиду существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона.

Не оспаривая выводы суда о виновности и квалификации содеянного Хулзановым А.И, указывает на несправедливость назначенного ему наказания вследствие чрезмерной суровости ввиду необоснованного не применения судом при назначении наказания положений ч. 5 ст. 62 УК РФ, п. 33 постановления Пленума РФ от ДД.ММ.ГГГГ N "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания". Отмечает, что наиболее строгим видом наказания за преступление, предусмотренное ст. 116.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 232-ФЗ, действовавшей в период совершения преступления), являются исправительные работы, назначенные осужденному, поскольку указанный в санкции ст. 116.1 УК РФ арест до настоящего времени не применяется.

Вместе с тем, рассмотрев уголовное дело в особом порядке судебного разбирательства, суд назначил Хулзанову А.И. максимальный срок исправительных работ, предусмотренный санкцией ст. 116.1 УК РФ (6 месяцев), в то время как с учетом требований ч. 5 ст. 62 УК РФ наказание не могло превышать 4 месяцев исправительных работ, а с учетом установленных по делу смягчающих обстоятельств наказание надлежало назначить в размере менее 4 месяцев исправительных работ, что в итоге повлияло на несправедливость окончательного наказания, назначенного в порядке ст. 70, ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Указывает о необоснованном применении принципа частичного присоединения при назначении наказания по ч. 5 ст. 69 УК РФ; обращает внимание на нарушение предусмотренного ст. 72 УК РФ порядка исчисления срока наказания.

Просит приговор изменить, смягчить Хулзанову А.И. наказание по ст. 116.1 УК РФ, назначить окончательное наказание по правилам ст. 70, ч. 5 ст. 69 УК РФ; правильно указать во вводной части приговора судимость по приговору от 22 ноября 2021 года; указать о применении на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ принципа частичного сложения наказаний, назначенных по ст. 70 УК РФ и по ч. 1 ст. 158 УК РФ, и об исчислении срока наказания со дня вступления приговора в законную силу.

В кассационной жалобе осужденный Хулзанов А.И. выражает несогласие с приговором ввиду существенных нарушений уголовного и уголовного -процессуального закона.

Не оспаривая выводы суда о виновности и квалификации своих действий, считает назначенное наказание несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Ссылается на признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование расследованию преступлений. Не согласен с выводами суда о неприменении положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ.

Указывает, что в силу небольшой тяжести преступлений он опасности для общества не представляет, намерен не совершать преступления.

Просит приговор изменить, наказание смягчить.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор Тункинского района Республики Бурятия Цыденов Г.В. просит оставить ее без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, а также возражений на жалобу, прихожу к следующим выводам.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Судом по настоящему делу допущены нарушения уголовно-процессуального и уголовного закона, подпадающие под указанные критерии.

Согласно ч. 4 ст. 7, ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым; приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии со ст. 304 УПК РФ, разъяснениями, содержащимися в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда от ДД.ММ.ГГГГ N "О судебном приговоре", в отношении лиц, имеющих судимость, в вводной части приговора должны отражаться сведения о дате осуждения с указанием наименования суда, норме уголовного закона и мере наказания с учетом последующих изменений, если таковые имели место, об испытательном сроке при условном осуждении, о дате отбытия (исполнения) наказания или дате и основании освобождения от отбывания наказания, размере неотбытой части наказания.

В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 33 постановления Пленума Верховного Суда от ДД.ММ.ГГГГ N "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", под наиболее строгим видом наказания ст.ст. 62, 65, 66, 68 УК РФ следует понимать тот из перечисленных в санкции статьи вид наказания, который является наиболее строгим из применяемых в соответствии с действующим уголовным законом видов наказаний с учетом положений ст. 44 УК РФ (например, в этих целях арест не учитывается).

В силу ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Указанным требованиям закона приговор суда не соответствует.

Уголовное дело по ходатайству Хулзанова А.И. при отсутствии возражений государственного обвинителя и потерпевших рассмотрено в особом порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ. Постановляя приговор, суд убедился в том, что предъявленное Хулзанову А.И. обвинение подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства не допущено. Требования ст.ст. 314-315 УПК РФ соблюдены, порядок проведения судебного заседания, предусмотренный ст. 316 УПК РФ судом не нарушен.

При назначении Хулзанову А.И. наказания за преступления суд обоснованно указал о необходимости применения положений ч. 5 ст. 62, ч. 3 ст. 60 УК РФ, учета характера и степени общественной опасности преступлений, данных о личности виновного, в том числе смягчающих обстоятельств, включая полное признание вины, раскаяние в содеянном, мнение потерпевших, не имеющих претензий, принесение им извинений; отсутствие отягчающих обстоятельств.

Вместе с тем, как обоснованно указано в кассационном представлении, при назначении наказания по ст. 116.1 УК РФ судом не учтено, что наиболее строгим видом наказания за указанное преступление являются исправительные работы, поскольку указанный в санкции ст. 116.1 УК РФ арест до настоящего времени не применяется. Вследствие неправильного применения уголовного закона судом назначен Хулзанову А.И. по ст. 116.1 УК РФ максимальный срок исправительных работ, предусмотренный санкцией (6 месяцев), в то время как с учетом требований ч. 5 ст. 62 УК РФ наказание не могло превышать 4 месяцев исправительных работ, а с учетом смягчающих обстоятельств наказание должно быть менее указанного срока.

Кроме того, при назначении наказания по ч. 1 ст. 158 УК РФ судом оставлено без внимания то обстоятельство, что Хулзанов А.И. в день совершения преступления ДД.ММ.ГГГГ сообщил сотрудникам полиции неизвестную им информацию о лице, которому он продал похищенное имущество, после чего похищенный телефон у указанного лица был изъят и возвращен владельцу. Тем самым Хулзанов А.И. активно способствовал розыску имущества, добытого в результате преступления, а, следовательно у него имеется смягчающее наказание обстоятельство, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, влекущее применение положений ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Нарушение уголовного закона при назначении наказания повлекло его несправедливость.

Кроме того, в нарушение ч. 5 ст. 69 УК РФ судом необоснованно при назначении окончательного наказания применен принцип частичного присоединения наказаний вместо принципа частичного сложения наказаний, что ухудшает положение осужденного.

Кроме того, в нарушение ст. 72 УК РФ суд необоснованно исчислил срок наказания со дня провозглашения приговора, а не со дня его вступления в законную силу.

Кроме того, во вводной части приговора судом неправильно указана дата приговора Тункинского районного суда, вместо 22 ноября 2021 года ошибочно указано 25 ноября 2021 года.

Указанные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, исказившими саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, в том числе повлекшими назначение несправедливого наказания вследствие чрезмерной суровости.

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению, наказание за преступления - смягчению, наказание по ст. 70 и ч. 5 ст. 69 УК РФ - назначению в меньшем размере.

Согласно ч. 1 ст. 72 УК РФ срок лишения свободы исчисляется в месяцах и годах. Вместе с тем при назначении наказания на основании ст. 70, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ суд с учетом пределов, предоставленных суду кассационной инстанции, указанных в ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, не может применить принцип полного присоединения к наказанию, назначенному по ст. 116.1 УК РФ, неотбытого наказания по приговору от 22 ноября 2021 года, поскольку это ухудшало бы положение осужденного. С учетом указанного, наказание на основании ст. 70, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ назначается в годах и днях.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление заместителя прокурора Республики Бурятия Хобракова Д.Ц. удовлетворить полностью, кассационную жалобу Хулзанова А.И. - удовлетворить частично.

Приговор Тункинского районного суда Республики Бурятия от 25 апреля 2022 года в отношении Хулзанова Аюра Ивановича изменить:

- уточнить дату осуждения Хулзанова А.И. по приговору Тункинского районного суда от 22 ноября 2021 года;

- признать смягчающим наказание Хулзанова А.И. по ч. 1 ст. 158 УК РФ обстоятельством, предусмотренным п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления;

- смягчить Хулзанову А.И. наказание по ст. 116.1 УК РФ до 3 месяцев исправительных работ с удержанием из заработной платы 10 % в доход государства, по ч. 1 ст. 158 УК РФ - до 10 месяцев лишения свободы;

- на основании ст. 70, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к наказанию по ст. 116.1 УК РФ неотбытого наказания по приговору Тункинского районного суда Республики Бурятия от 22 ноября 2021 года назначить 2 года 20 дней лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по ст. 70 УК РФ и по ч. 1 ст. 158 УК РФ, окончательно назначить 2 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- срок наказания исчислить 6 мая 2022 года;

- на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок наказания зачесть время содержания под стражей с 25 апреля 2022 года до 6 мая 2022 года из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном указанный приговор оставить без изменения.

Судья: О.Н. Лазарева