Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 09 февраля 2023 г. по делу N 7У-157/2023-(7У-4827/2022)[77-507/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Куадже Т.А, при помощнике судьи Еремеевой Н.Н, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Накусова А.А, осужденной Телуевой Я.Х. путем видеоконференц-связи, её

защитника-адвоката Асуева С.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Республики Дагестан Сайпулаева М.А. и кассационную жалобу защитника-адвоката Асуева С.С. на приговор Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от 21 апреля 2022 года в отношении Телуевой Я.Х.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, выслушав прокурора Накусова А.А, поддержавшего кассационное представление, осужденную Телуеву Я.Х. и её защитника-адвоката Асуева С.С, поддержавших кассационную жалобу, судебная коллегия

установила:

по приговору Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от 21 апреля 2022 года

ФИО1, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" ДАССР, гражданка Российской Федерации, судимая

- 12 марта 2020 года Хасавюртовским городским судом Республики Дагестан по ч. 1 ст. 234 УК РФ к 1 году ограничения свободы; осужденная

- 24 ноября 2021 года Шалинским городским судом Чеченской Республики по ч. 3 ст. 234 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, осуждена по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Со ссылкой на ч. 5 ст. 69 УК РФ и полное сложение с наказанием по приговору Шалинского городского суда от 24 ноября 2021 года Телуевой Я.Х. назначено окончательное наказание в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Процессуальные издержки в размере 12 000 рублей в связи с оплатой труда адвоката, участвовавшего в деле по назначению, взысканы с Телуевой Я.Х. в федеральный бюджет.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Телуева Я.Х. осуждена за незаконный сбыт Телуевой Х.А. за 15 000 рублей наркотического средства в значительном размере (а-пирролидиновалерофенон массой 0, 581 гр.) в "адрес" ДД.ММ.ГГГГ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Дагестан ФИО7, ссылаясь на нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор от 21 апреля 2022 года в отношении Телуевой Я.Х. отменить и направить дело на новое судебное разбирательство. Указывает, что вопреки предписанию ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание не зачтено наказание, отбытое Телуевой Я.Х. по приговору Шалинского городского суда от 24 ноября 2021 года. В нарушение ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы не зачтено время содержания Телуевой Я.Х. под стражей. Ссылаясь на назначение с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ наказания по совокупности преступлений путем полного сложения наказаний, суд назначил окончательное наказание путем частичного сложения с наказанием по приговору от 24 ноября 2021 года.

В кассационной жалобе защитник-адвокат Асуев С.С, считая приговор несправедливым, просит смягчить осужденной наказание, применив ст. 64 УК РФ. Указывает, что суд не учел характер и степень общественной опасности преступления, смягчающие обстоятельства, влияние наказания на исправление осужденной. Телуева Я.Х. передала наркотическое средство своей дочери, полагая, что помогает, желая пресечь ее нестабильное психическое состояние, признала вину и раскаялась, своими показаниями способствовала раскрытию преступления, что в совокупности при отсутствии отрицательных характеристик позволяет назначить более мягкое наказание с применением ст. 64 УК РФ. Процессуальные издержки взысканы с осужденной незаконно.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационные представление и жалобу по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Суд допустил существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела в отношении Телуевой Х.А.

Согласно положениям чч. 3, 5 ст. 69 УК РФ, если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения наказаний.

Указав на назначение окончательного наказания путем полного сложения назначенного по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наказания в виде 8 лет лишения свободы с наказанием по приговору от 24 ноября 2021 года в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы, суд назначил Телуевой Я.Х. окончательное наказание в виде 8 лет 3 месяцев лишения свободы, то есть фактически путем частичного сложения наказаний.

Назначив окончательное наказание в виде лишения свободы, суд не определилвид исправительного учреждения, в котором это наказание подлежит отбытию.

Решение об исчислении срока отбывания наказания из расчета один день за один день не основано на положениях ст. 72 УК РФ, создает неопределенность в подлежащем отбытию сроке лишения свободы.

Процессуальные издержки взысканы с Телуевой Х.А. без разъяснения норм ст.ст. 131, 132 УПК РФ и обсуждения данного вопроса в судебном заседании.

Совокупность допущенных судом первой инстанции существенных нарушений закона неустранима в кассационном порядке.

При таких обстоятельствах приговор от 21 апреля 2022 года в отношении Телуевой Я.Х. подлежит отмене с передачей дела на новое рассмотрение, при котором необходимо устранить указанные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, объективно проверить и дать мотивированную оценку доводам сторон, вынести законное, обоснованное и справедливое решение, отвечающее требованиям ч. 4 ст. 7 и ст. 297 УПК РФ.

Мера пресечения на время нового судебного рассмотрения дела подлежит применению в виде заключения под стражу, поскольку Телуева Я.Х. обвиняется в умышленном совершении особо тяжкого преступления, судима за умышленное преступление, после чего осуждена по ч. 3 ст. 234 УК РФ Шалинским городским судом 24 ноября 2021 года к реальному лишению свободы на 1 год 6 месяцев.

На основании изложенного, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Хасавюртовского городского суда Республики Дагестан от 21 апреля 2022 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое рассмотрение в ином составе.

Избрать Телуевой Я.Х. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, до 9 мая 2023 года.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

Т.А. Куадже