Кассационное постановление Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 31 января 2023 г. по делу N 7У-3666/2022[77-120/2023-(77-2338/2022)]

N 77-120/2023

город Пятигорск 31 января 2023 года

Пятый кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, при помощнике судьи Еремеевой Н.Н, ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Белкина С.В, осужденного Гайтукаева М.С. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Пташкина П.А.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Гайтукаева М.С. на приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 31 мая 2021 года.

Выслушав осужденного Гайтукаева М.С. и его защитника-адвоката Пташкина П.А, поддержавших кассационную жалобу, прокурора Белкина С.В, полагавшего приговор изменить, суд

установил:

по приговору Пятигорского городского суда Ставропольского края от 31 мая 2021 года, постановленному в порядке гл. 40 УПК РФ, ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" ЧИАССР, гражданин Российской Федерации, судимый:

- 16 декабря 2010 года Минераловодским городским судом Ставропольского края по ч. 1 ст. 111, ч. 1 ст. 111 и ч. 1 ст. 112 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 74 и ст. 70 УК РФ, к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима (постановлением Ленинского районного суда г. Ставрополя от 25 мая 2012 года приговор изменен на основании ст. 10 УК РФ и окончательное наказание снижено до 4 лет 10 месяцев лишения свободы; отбыл 26 февраля 2015 года);

- 1 декабря 2015 года Минераловодским городским судом Ставропольского края по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 100 000 руб. (лишение свободы отбыл 11 июня 2019 года; решением Кочубеевского районного суда Ставропольского края от 15 апреля 2019 года установлен административный надзор на 8 лет); осужденный:

- 12 апреля 2021 года Минераловодским городским судом Ставропольского края по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 и ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 и ст. 70 УК РФ, путем полного присоединения неотбытой части штрафа по приговору от 1 декабря 2015 года, к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 99 698, 08 руб.), осужден по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ к 5 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору Минераловодского городского суда от 12 апреля 2021 года по совокупности преступлений назначено окончательное наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 99 698 рублей 08 копеек.

Наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок наказания зачтено: время содержания под стражей с 9 апреля 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима; наказание, отбытое по приговору от 12 апреля 2021 года.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Гайтукаев М.С. признан виновным в том, что, будучи поднадзорным лицом, в целях уклонения от административного надзора самовольно оставил место жительства в г. Пятигорске Ставропольского края 27 июня 2019 года.

В кассационной жалобе осужденный Гайтукаев М.С, ссылаясь на нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит смягчить наказание. Указывает, что приговор от 31 мая 2021 года постановлен без проверки материалов дела, подтверждающих предъявленное ему обвинение. Незаконно применив правила ст. 69 УК РФ о частичном сложении наказаний, суд назначил несправедливо строгое наказание. Поскольку ранее он осужден за преступления небольшой тяжести, окончательное наказание должно быть назначено путем поглощения наказания, назначенного по ст. 314.1 УК РФ, без сложения с наказанием по приговору от 12 апреля 2021 года.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы по материалам уголовного дела, суд приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Гайтукаева М.С. рассмотрено в особом порядке с соблюдением норм гл. 40 УПК РФ, в том числе ч. 5 ст. 316 УПК РФ, согласно которой судья не проводит в общем порядке исследование и оценку доказательств, собранных по уголовному делу.

Действия Гайтукаева М.С, согласно установленным обстоятельствам совершенного им преступления, верно квалифицированы по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ.

Наказание назначено Гайтукаеву М.С. со ссылкой на положения ст.ст. 6 и 60 УК РФ, предписывающие учитывать характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Как обстоятельства, смягчающие наказание, учтены: наличие 3 малолетних детей, полное признание вины и раскаяние, состояние здоровья жены, имеющей хроническое заболевание.

Отягчающим обстоятельством со ссылкой на п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ суд признал рецидив преступлений в действиях Гайтукаева М.С.

Между тем, согласно ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Судимость явилась основанием установления в отношении Гайтукаева М.С. административного надзора и наделения его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, что исключает учет рецидива преступлений как отягчающего обстоятельства за данное преступление.

Суд обосновал назначение Гайтукаеву М.С. наказания в виде лишения свободы без применения ст.ст. 64 и 73 УК РФ, но ошибочно руководствовался нормой ч. 2 ст. 68 УК РФ о назначении наказания при рецидиве преступлений, излишне указал на отсутствие оснований применения ч. 3 ст. 68 УК РФ, допускающей назначение более мягкого наказания без учета рецидива преступлений.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Существенные нарушения уголовного закона, допущенные при назначении наказания, повлияли на исход дела в отношении Гайтукаева М.С, устранимы в кассационном порядке без отмены приговора.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, суд

постановил:

приговор Пятигорского городского суда Ставропольского края от 31 мая 2021 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить признание рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание;

- исключить указание на назначение наказания с учетом ч. 2 ст. 68 УК РФ и без применения ч. 3 ст. 68 УК РФ;

- смягчить наказание по ч. 1 ст. 314.1 УК РФ до 4 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору Минераловодского городского суда Ставропольского края от 12 апреля 2021 года назначить Гайтукаеву М.С. по совокупности преступлений окончательное наказание в виде 2 лет 10 дней лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 99 698 рублей 08 копеек.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков