Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 02 февраля 2023 г. по делу N 7У-13713/2022[77-249/2023-(77-4878/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Костиной О.М, судей Дементьева А.А, Семёшина В.Я, при секретаре судебного заседания Лысовой П.К, с участием

прокурора Гулиева А.Г, осужденного Махмудова Ю.С. (в режиме видеоконференц-связи), защитника осужденного Махмудова Ю.С. - адвоката Абакумовой Л.В, представившей удостоверение N 17191 и ордер N 02 от 2 февраля 2023 года, выданный адвокатским кабинетом Абакумовой Л.В, защитника осужденного Якубова Ф.Т. - адвоката Мордвинова А.А, представившего удостоверение N 3043 и ордер N 004 от 9 января 2023 года, выданный адвокатским кабинетом Мордвинова А.А, переводчика Бахретдинова Р.М, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационным жалобам осужденных Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. на приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 15 сентября 2021 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 24 марта 2022 года.

Заслушав доклад судьи Семёшина В.Я, изложившего содержание обжалуемых судебных решений, доводы кассационных жалоб, выступления осужденного Махмудова Ю.С. и его защитника - адвоката Абакумовой Л.В, защитника осужденного Якубова Ф.Т. - адвоката Мордвинова А.А, поддержавших доводы жалоб; прокурора Гулиева А.Г, полагавшего необходимым судебные решения оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Лефортовского районного суда города Москвы от 15 сентября 2021 года

Махмудов Ю.С, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Республики Таджикистан, не судимый, осужден:

по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей в период с 23 июля 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

мера пресечения в виде заключения под стражу, до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения;

Якубов Ф.Т, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин Республики Таджикистан, не судимый, осужден:

по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей в период с 4 ноября 2020 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

мера пресечения в виде заключения под стражу, до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения;

в приговоре решен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 24 марта 2022 года приговор в отношении Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. оставлен без изменения.

Согласно приговору Махмудов Ю.С. и Якубов Ф.Т. признаны виновными в разбое, то есть нападении в целях хищения имущества граждан КНР Ч.Ю, Х.В, С.Ю. с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения такого насилия, группой лиц по предварительному сговору, с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Преступление совершено 18 июня 2019 года в городе Москве при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.

В судебном заседании Махмудов Ю.С. и Якубов Ф.Т. вину в совершении преступления не признали.

В кассационной жалобе осужденный

Махмудов Ю.С, выражает несогласие с судебными решениями, считает, что суды уделили недостаточное внимание обстоятельствам, смягчающим наказание.

Утверждает, что является единственным кормильцем супруги и малолетних детей, оказывает помощь родителям-пенсионерам, так как тем трудно самостоятельно приобретать необходимые лекарства и продукты.

Заявляет о сожалении и глубоком раскаянии в совершении необдуманного поступка.

Указывает, что обстоятельства, отягчающие наказание, у него отсутствуют, за время пребывания в условиях изоляции состояние его здоровья ухудшилось.

Просит судебные решения изменить, применить в отношении него положения ст. 64 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный

Якубов Ф.Т, считает назначенное ему наказание чрезмерно суровым.

Полагает, что судом недостаточно учтены смягчающие обстоятельства - наличие у него на иждивении троих малолетних детей, отсутствие судимостей, положительные характеристики с места регистрации, то обстоятельство, что он является единственным кормильцем семьи, активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, на учетах у нарколога и психиатра не состоит.

Обращает внимание, что обстоятельств, отягчающих его наказание, не установлено, однако суд не раскрыл причины, по которым в отношении него невозможно применение положений ст. 64, 73 УК РФ, что суды уделили недостаточное внимание обстоятельствам, смягчающим наказание.

Просит смягчить назначенное наказание, применить наказание, не связанное с лишением свободы.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Якубова Ф.Т. государственный обвинитель Х.А.В.указывает, что изложенные в жалобе доводы являются несостоятельными; полагает, что при рассмотрении уголовного дела, вынесении судебных решений каких-либо нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона не допущено; назначенное осужденному наказание соответствует требованиям ст. 6, 60, 61 УК РФ, является справедливым.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Уголовное дело в отношении Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон; осужденным и их защитникам предоставлены равные со стороной обвинения возможности для реализации своих прав.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения прав участников уголовного судопроизводства, в том числе осужденных, повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, при рассмотрении уголовного дела судом не допущено.

Доводы осужденных о том, что они, хотя и присутствовали на месте происшествия в момент нападения на граждан КНР, однако сами участия в нем не принимали, проверены и обоснованно отвергнуты на основании доказательств, анализ которых содержится в приговоре.

Вывод суда о виновности Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. в совершении преступления, за которое они осуждены, соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам и подтверждается совокупностью доказательств, исследованных при разбирательстве по делу и получивших предусмотренную уголовно-процессуальным законом оценку в приговоре.

Согласно показаниям потерпевшего С.Ю, 18 июня 2019 года в подъезде "адрес", на него, а также находившихся с ним Х.В. и Ч.Ю. напали несколько неизвестных, при этом, один из нападавших направил на него пистолет, ударил его; второй нападавший, удерживая в руке канцелярский нож, пнул его в затылок; после этого ему нанесли не менее 20 ударов ногами по голове; остальные нападавшие избивали его спутников; по требованию нападавших он отдал свою сумку, кроме того, у него из карманов были похищены мобильный телефон, 6000 рублей, паспорт.

Потерпевший Х.В. привел при допросе в суде аналогичные обстоятельства совершенного нападения, сообщил, что один из нападавших нанес ему не менее пяти ударов рукояткой пистолета по голове, также ему были нанесены удары ногами; в результате нападения у него были похищены 6000 рублей; как он понял, нападавших было около пяти.

Показания потерпевших об обстоятельствах совершенного нападения и характере примененного в отношении них насилия подтверждаются выводами судебно-медицинского эксперта, которым у потерпевшего Х.В. установлена рана затылочной области, квалифицирующаяся, как причинившая легкий вред здоровью, а также гематома области спинки носа; у потерпевшего Сюй Чжицяна установлены гематома лобно-теменной области и ссадины лобной области, не влекущие расстройство здоровья.

При осмотре 18 июня 2019 года места происшествия - подъезда "адрес" установлено, что второй выход из него заблокирован строительным уровнем, камера домофона заклеена отрезком бумаги; на полу обнаружены следы вещества, похожего на кровь, часть рукоятки пистолета, а также канцелярский нож.

На строительном уровне обнаружен след пальца руки, оставленный, как установлено экспертом, большим пальцем правой руки осужденного Якубова Ф.Т.

Допрошенные при разбирательстве по делу в качестве свидетелей сотрудники полиции Б.Т.Н. и А.Д.А. сообщили, что на основании записей камер видеонаблюдения было установлено, что в нападении на трех граждан КНР ДД.ММ.ГГГГ в подъезде "адрес" принимали участие пятеро мужчин, передвигавшихся на автомобиле Ниссан с государственным регистрационным знаком N; в результате оперативно-розыскных мероприятий было установлено местонахождения данного автомобиля, установлены и задержаны участники нападения Махмудов Ю.С. и Якубов Ф.Т.

При осмотре автомобиля Ниссан с государственным регистрационным знаком N изъяты следы пальцев рук, один из которых, по заключению эксперта, оставлен осужденным Махмудовым Ю.С.

Согласно сведениям, содержащимся в карточке водителя, Махмудов Ю.С. ранее привлекался к административной ответственности за правонарушение, совершенное при управлении автомобилем Ниссан с государственным регистрационным знаком N.

Положенные судом в основу выводов о виновности осужденных доказательства, содержание которых приведено в приговоре, оценены судом в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности, признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

Никаких неустраненных противоречий, которые повлияли или могли повлиять на законность принятого решения, исследованные судом доказательства не содержат.

Как правильно установилсуд, Махмудов Ю.С. и Якубов Ф.Т, предварительно договорившись с неустановленными лицами, о противоправном безвозмездном завладении с корыстной целью чужим имуществом, распределив роли, совершили нападение на потерпевших.

В целях завладения имуществом потерпевших в отношении последних применено насилие, вследствие которого потерпевшему Х.В. причинен лёгкий вред здоровью, кроме того, несмотря на отсутствие вреда для здоровья иных потерпевших, сам характер насилия свидетельствует, что в момент применения оно создавало реальную опасность для их жизни и здоровья.

Судом сделан верный вывод о том, что в ходе нападения применены в качестве оружия предмет, внешне схожий с пистолетом, и канцелярский нож, поскольку указанные предметы использовались для психического воздействия на потерпевших в виде угрозы применения насилия, опасного для жизни и здоровья, а предмет, внешне схожий с пистолетом, кроме того, и для физического воздействия.

В соответствии с установленными фактическими обстоятельствами дела действия Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. правильно квалифицированы, как преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 162 УК РФ - разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья, с угрозой применения такого насилия, группой лиц по предварительному сговору, с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Основания для иной квалификации действий осужденных, их оправдания у суда отсутствовали, не установлено таких оснований и судом кассационной инстанции.

Назначенное каждому из осужденных наказание соответствует требованиям ст. 6, 43, 60 УК РФ.

При определении Махмудову Ю.С. и Якубову Ф.Т. вида и размера наказания, суд учел данные о личностях осужденных, характер и степень общественной опасности совершенного ими преступления, влияние назначаемого наказания на их исправление и на условия жизни их семей, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, смягчающие обстоятельства, в качестве которых учел наличие у каждого из них троих малолетних детей, состояние здоровья, как самих осужденных, так и членов их семей, оказание помощи родителям-пенсионерам, то обстоятельство, что они являются единственными кормильцами в семье; положительные характеристики, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Оснований полагать, что при назначении осужденным наказания суд не учел иные, известные на момент вынесения решения смягчающие обстоятельства, не имеется.

С учетом характера и степени общественной опасности преступления, фактических обстоятельств дела, характера действий, совершенных каждым осужденным, данных об их личностях, суд обоснованно пришел к выводу о том, что исправление Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. возможно только в условиях изоляции от общества и отсутствии оснований для применения положений ст. 64, 73 УК РФ, а также изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Назначенное Махмудову Ю.С. и Якубову Ф.Т. наказание соответствуют характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения, соразмерно содеянному, личности каждого осужденного, является справедливым, оснований считать его чрезмерно суровым, не имеется.

Вид исправительного учреждения для отбывания осужденными наказания определен верно.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд, в соответствии с требованиями ст. 389.9 УПК РФ, проверил по апелляционным жалобам осужденного Махмудова Ю.С. и его защитника законность, обоснованность и справедливость приговора, дав оценку приведенным доводам, в том числе, аналогичным тем, что приведены в кассационных жалобах.

Вместе с тем, судебные решения в отношении Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 240 УПК РФ в судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию. Приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

Согласно п. 4 постановления Пленума Верховного Суда от 29 ноября 2016 года N 55 "О судебном приговоре" суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на имеющиеся в уголовном деле доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.

Как усматривается из содержания судебных решений, суд привел в приговоре суждения, содержащие оценку следственных действий - допросов, очных ставок с участием Махмудова Ю.С, Якубова Ф.Т. в качестве подозреваемых и обвиняемых; апелляционное определение содержит суждения об оглашении в судебном заседании, приведении в приговоре и использовании в обоснование виновности Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. в совершении преступления их показаний в ходе предварительного следствия; а также суждения, включающие оценку таких показаний.

Между тем, протоколы названных выше следственных действий в качестве доказательств виновности осужденных не использовались, судами не исследовались, сведения об этом в протоколах судебных заседаний отсутствуют.

При таких обстоятельствах соответствующие суждения подлежат исключению из судебных решений.

Исключение из приговора указанных сведений не ставит под сомнение выводы суда о совершении Махмудовым Ю.С. и Якубовым Ф.Т. преступления, поскольку их виновность подтверждена совокупностью иных доказательств, которым дана оценка в приговоре.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 15 сентября 2021 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 24 марта 2022 года в отношении

Махмудова Ю.С, Якубова Ф.Т.изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора суждения, содержащие оценку следственных действий - допросов, очных ставок с участием Махмудова Ю.С, Якубова Ф.Т. в качестве подозреваемых и обвиняемых;

исключить из описательно-мотивировочной части апелляционного определения суждения об оглашении в судебном заседании, приведении в приговоре и использовании в обоснование виновности Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. в совершении преступления их показаний в ходе предварительного следствия; суждения, содержащие оценку таких показаний;

в остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных Махмудова Ю.С. и Якубова Ф.Т. - без удовлетворения.

Председательствующий О.М. Костина

Судьи А.А. Дементьев

В.Я. Семёшин