Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 31 января 2023 г. по делу N 10-0600/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

в составе: председательствующего судьи Кривоусовой О.В, судей Сысоевой И.В, Короткова А.Г, при помощнике судьи Алексеевой Ж.Н, с участием

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления

прокуратуры г.Москвы Зайцева И.Г, осужденного Исмоилова Т.И..., защитника - адвоката Шевченко К.С, переводчика...

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционным жалобам осужденного Исмоилова Т.И..., защитника - адвоката Шевченко К.С. на приговор Зюзинского районного суда г.Москвы от 23 августа 2022 года, которым

Исмоилов фио.., паспортные данные и гражданин Республики Узбекистан, несудимый, осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания осужденному исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания под стражей с 30 августа 2021 года до дня вступления приговора в законную силу в соответствии с ч.3.2 ст.72 УК РФ.

Мера пресечения в виде заключения под стражу осужденному оставлена прежняя до вступления приговора в законную силу.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Сысоевой И.В, выступления осужденного Исмоилова Т.И..., защитника - адвоката Шевченко К.С, поддержавших доводы апелляционных жалоб, прокурора Зайцева И.Г, полагавшего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

по приговору суда Исмоилов Т.И.... признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, то есть умышленных действиях, непосредственно направленных на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление осужденным совершено в г.Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционной жалобе защитник - адвокат Шевченко К.С. выражает несогласие с приговором суда, считая, что при назначении Исмоилову Т.И.... наказания суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства, данные о личности, обстоятельства, влияющие на исправление осужденного, его отношение к содеянному, условия его жизни, возраст, состояние здоровья, материальное и семейное положение. Просит приговор суда изменить и смягчить назначенное Исмоилову Т.И.... наказание.

В апелляционной жалобе осужденный Исмоилов Т.И..., не оспаривая виновность и квалификацию своих действий, выражает свое несогласие с приговором суда, который считает незаконным, несправедливым ввиду чрезмерной суровости назначенного ему наказания. По мнению осужденного, суд не в полной мере учел совокупность смягчающих обстоятельств. Просит приговор суда изменить, назначив более мягкое наказание.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Поздняков В.А. указывает на несостоятельность изложенных в жалобах доводов, просит приговор суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы осужденного и защитника - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах и в возражениях на апелляционные жалобы осужденного и защитника, судебная коллегия приходит к следующим.

Выводы суда о виновности Исмоилова Т.И.... в содеянном подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, в том числе:

показаниями самого осужденного Исмоилова Т.И..., который признал вину и показал, что в мессенджере "Телеграмм" ему предложили работу по раскладке наркотиков, на что он согласился. После этого по указанию неизвестного лица, который записан у него в мобильном телефоне как "... ", он забирал в условном месте свертки с наркотиками и раскладывал их в адрес и Северное Бутово г. Москвы, которые ему указывал его работодатель "... ", с которым он связывался только по мобильному телефону через мессенджер "Вацап". 30 августа 2021 года, примерно в 12 часов на адрес под лестницей он забрал 40 свертков с наркотическим веществом. Далее он встретился со своим знакомым Эгамбергановым Б, которому сообщил о том, что ему необходимо отъехать, чтобы разложить тайники-закладки с наркотическим средством. Разложив в адрес примерно 25 свертков и сфотографировав их, он направился в адрес, к дому 14 по адрес г.Москвы, где также хотел разложить оставшиеся у него наркотические средства в тайники-закладки, там он вновь встретился с Эгамбергановым Б, которому он рассказал о наличии у него наркотических средств и желании разложить их в тайники-закладки. Однако ему не удалось выполнить задуманное, так как он был задержан сотрудниками полиции, и в ходе личного досмотра у него обнаружили и изъяли 15 свертков с веществом, а также мобильный телефон и банковскую карту. Сам он наркотические средства не употребляет;

показаниями свидетеля фио об обстоятельствах при которых 30 августа 2021 года им совместно с сотрудниками полиции фио, фио, фио, Аникиной В.А. во дворовой территории по адресу: адрес были замечены вызвавшие подозрение, а затем задержаны Эгамберганов Б.М.у. и Исмоилов Т.И.у. В ходе личного досмотра из сумки, находившейся при Исмоилове Т.И.у, были изъяты 15 свертков с веществом, мобильный телефон и банковская карта.

Кроме того, виновность осужденного подтверждается письменными доказательствами: протоколом личного досмотра Исмоилова Т.И.у, согласно которому в период времени с 17 часов 30 минут по 17 часов 55 минут 30 августа 2021 года по адресу: адрес, в присутствии понятых, из сумки, находящейся при Исмоилове Т.И.у, обнаружено и изъято 15 свертков с неизвестным веществом, а из брюк изъяты мобильный телефон и банковская карта; протоколами осмотра предметов от 31 августа 2021 года и от 8 октября 2021 года, согласно которым в ходе осмотра мобильного телефона марки "Самсунг Гэлакси А50", изъятого 30 августа 2021 года в ходе личного досмотра Исмоилова Т.И.у, обнаружена переписка с лицом по имени "... " за период с 29 августа 2021 года по 30 августа 2021 года, в которой имеются отправленные Исмоиловым Т.И.у. фотографии по указанному контакту с отметками и геолокацией; заключением эксперта, согласно которому вещества, массой 1, 82 г, 1, 86 г, 1, 79 г, 1, 73 г, 1, 82г, 1, 83 г, 1, 67 г, 1, 83 г, 1, 79 г, 2, 03 г, 1, 64 г, 1, 78 г, 1, 77 г, 1, 85 г, 1, 62 г, изъятые 30 августа 2021 года в ходе личного досмотра Исмоилова Т.И.у, содержат в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, внесенные в Список I Перечня, наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, раздел "Наркотические средства"; и другими доказательствами, подробно приведенными в приговоре.

Указанные и иные доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом. Все изложенные в приговоре доказательства, суд в соответствии с требованиями ст.ст.87, 88 УПК РФ проверил, сопоставил их между собой и дал оценку с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности. Судебная коллегия соглашается с данной судом оценкой доказательств.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции правильно установилфактические обстоятельства дела, пришел к верному выводу о доказанности вины Исмоилова Т.И.... в совершении преступления и правильно квалифицировал его действия по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ.

Об умысле осужденного на незаконный сбыт наркотических средств свидетельствует характер совершенных им действий, связанных с приобретением наркотического средства в большом количестве у неустановленного лица, а также хранением при себе для последующего незаконного сбыта в удобной для передачи расфасовке, при этом сам Исмоилов Т.И.... наркотические средства не употребляет, что также подтверждается заключением амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы.

Как правильно установив суд первой инстанции, указанные преступные действия Исмоилова Т.И..., направленные на осуществление преступного умысла на незаконный сбыт наркотического средства, не были доведены им до конца по независящим от него обстоятельствам, а именно в связи с задержанием сотрудниками полиции и последующим изъятием наркотического средства из незаконного оборота, пресечены на стадии покушения на преступление.

Квалифицирующий признак преступления "группой лиц по предварительному сговору" нашел свое объективное подтверждение, исходя из данных полученных при осмотре мобильного телефона, показаний Исмоилова Т.И.... об обстоятельствах общения с неустановленным лицом, получения от последнего указаний, наркотического средства, а также хранением наркотического средства в целях последующего помещения в тайники-закладки.

Количество обнаруженного у осужденного и изъятого из незаконного оборота наркотического средства в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года N1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" образует крупный размер.

Органами следствия при производстве предварительного расследования и судом при рассмотрении дела каких-либо существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, допущено не было. Как видно из материалов уголовного дела, судебное следствие проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, судом были созданы необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, были приняты все предусмотренные уголовно-процессуальным законом меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон. Все представленные сторонами доказательства были исследованы.

Как усматривается из материалов дела, при решении вопроса о назначении Исмоилову Т.И.... наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности осужденного, смягчающие обстоятельства: отсутствие судимости, признание вины, раскаяние в содеянном, оказание помощи родителям, состояние здоровья его и близких родственников.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом первой инстанции не установлено.

Вывод суда о возможности исправления Исмоилова Т.И.... только в условиях реального отбывания наказания, и об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, ст.ст.64, 73 УК РФ мотивирован судом.

Вместе с тем, как видно из материалов уголовного дела, Исмоилов Т.И.... дал пояснения относительно места и времени приобретения им наркотического средства у неустановленного следствием лица через тайник-закладку, а также указал о цели приобретения наркотического средства в группе лиц с неустановленным лицом и роль каждого при совершении инкриминируемого преступления, тем самым предоставил органам следствия информацию, имеющую значение для расследования, послужившую основанием для признания его виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Указанные обстоятельства не были учтены судом, тогда как их судебная коллегия расценивается, как наличие смягчающего обстоятельства, предусмотренного п."и" ч.1 ст.61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Таким образом, с учетом установленного судебной коллегией смягчающего обстоятельства, назначенное осужденному наказание подлежит смягчению с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ при наличии смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."и" ч.1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих обстоятельств.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N58 "О назначении судами Российской Федерации уголовного наказания", в случае совпадения верхнего предела наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ, с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст.64 УК РФ.

При таких обстоятельствах, с учетом положений ч.3 ст.66 и ч.1 ст.62 УК РФ, а также наличия иных смягчающих обстоятельств, подлежащих учету, при совпадении верхнего с низшим пределом наказания, предусмотренного санкцией ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, наказание Исмоилову Т.И.... подлежит смягчению ниже низшего предела наказания, предусмотренного санкцией указанной статьи, без применения ст.64 УК РФ.

При этом оснований для применения ч.6 ст.15, ст.ст.64, 73 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Вид исправительного учреждения осужденному назначен правильно.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным и не подлежит отмене или изменению по иным основаниям.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Зюзинского районного суда г.Москвы от 23 августа 2022 года в отношении

Исмоилова фио... изменить:

в соответствии с п."и" ч.1 ст.61 УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование осужденным раскрытию и расследованию преступления;

смягчить назначенное Исмоилову Т.И.... по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ наказание с применением ч.1 ст.62 УК РФ до 8 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы удовлетворить частично.

Настоящее апелляционное определение может быть обжаловано в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копий апелляционного определения и приговора, вступившего в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: