Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 02 февраля 2023 г. по делу N 10-0601/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Жигалевой Е.Б, судей П... юнина Ю.А, Коноваловой Н.В, с уч... тием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, осужденной адресЖ, переводчика фио, адвоката фио, представившей удостоверение и ордер, при помощнике судьи Чортаносове Л.Р, р... смотрела в судебном з... едании апелляционные жалобы осужденной адресЖ. и адвоката фио, на приговор Бутырского районного суда адрес от 12 октября 2020 года в отношении

Оторбек кызы Жылдыз, паспортные данные и гражданки адрес, со средним образованием, не состоящей в браке, имеющей малолетнюю дочь, паспортные данные, постоянно зарегистрированной по адресу: адрес, Джалал - адрес... - Куль, не судимой, осужденной по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения осужденной адресЖ. в виде заключения под стражу, до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок отбывания осуждённой адресЖ. наказания исчислен с 12 октября 2020 года.

На основании положений ч.3.2 ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.12.2018 N 569-ФЗ) время фактического задержания адресЖ. и содержания ее под стражей с 13 декабря 2019 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбытия наказания в виде лишения свободы из р... чёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

З... лушав доклад судьи П... юнина Ю.А, выслушав объяснения осужденной адресЖ, адвоката фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора фио, полагавшего необходимым судебное решение оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

адрес Ж. признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, то есть совершении умышленных действий, непосредственно направленных на совершение преступления, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от нее обстоятельствам.

Преступление совершено в адрес в период времени с 12 по 14 декабря 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном з... едании адресЖ. вину признала.

Суд постановилобжалуемое выше решение.

Не соглашаясь с приговором суда, осужденная адресЖ. в своей апелляционной жалобе считает приговор несправедливым, вследствие чрезмерно сурового наказания. Просит учесть все обстоятельства дела, смягчить наказание и применить к ней положения ст. 64 УК РФ.

Адвокат Панков А.Г. также считает приговор незаконным, подлежащим изменению ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции, неправильного применения уголовного закона, несправедливости приговора в силу чрезмерной жесткости. фио вину в совершении инкриминируемых ей преступлений признала. В соответствии со ст. 5 УК РФ лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно-оп... ные действия и н... тупившие общественно-оп... ные последствия, в отношении которых установлена его вина. В с т.73 УПК РФ дан перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу. В ч... тности необходимо доказать: событие преступления, виновность лица в совершении преступления. При производстве по уголовному делу в отношении фио к.Ж. по инкриминируемому ей покушению к сбыту наркотического вещества в крупном размере, обстоятельства не устанавливались и не доказывались в ходе судебного следствия, т.к. за основу были взяты показания только свидетелей со стороны обвинения, сотрудников правоохранительных органов. Судом не учтен тот факт, что показания фио к.Ж. могли быть искажены, о чем она дала свои объяснения в суде, а именно, что она указывала на то, что все наркотические средства, обнаруженные у нее, не были предназначены именно для сбыта. Таким образом, суд безосновательно и односторонне поддержал позицию версии следствия, тем самым проявляя обвинительный уклон, не обосновал в приговоре доводы, опровергающие позицию стороны защиты, к... ающиеся квалификации инкриминируемого фио деяния, которое, по мнению стороны защиты, должно быть квалифицировано как хранение указанного вещества в крупном размере, т.е. предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ. Фактически суд вынес обвинительный приговор в нарушение требований ст. 14 УПК РФ, без анализа собранных по делу доказательств.

Стороной обвинения суду не было представлено убедительных доказательств, изобличающих фио в р... пространении, т.е. сбыте наркотического вещества. В данном случае имели место долговые обязательства, что спровоцировало фио на данный поступок. При р... смотрении уголовного дела в отношении фио судом были допущены нарушения уголовно-процессуального закона. Ст. 240 УПК РФ предусмотрено непосредственное исследование доказательств по уголовному делу в ходе судебного разбирательства. Однако, в нарушение указанного принципа, доказательства, на которые суд ссылается в приговоре, в судебном з... едании не исследовались, а лишь перечислялись. В соответствии со ст. 389.18 УПК РФ несправедливым является приговор, по которому назначено наказание, не соответствующее тяжести преступления, личности осужденного, либо наказание, которое хотя и не выходит за пределы санкции статьи, предусмотренные Особенной ч... тью УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости. Не дано правовой оценки показаниям свидетелей, давших показания в ч... ти характеризующих данных о личности фио, охарактеризовавших ее с положительной стороны, Излишне суровое наказание не способствует достижению целей наказания, исправлению, а также цели предупреждения новых преступлений. Судом, при определении вида и меры наказания фио не в полной мере учтены данные о личности, ее поведении во время совершения преступления и после его совершения, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденной и на условия жизни ее семьи. Совокупность вышеуказанных обстоятельств и данных о личности осужденной являются исключительными и позволяют суду назначить наказание с учетом положений ст. 64 УК РФ. Просит приговор Бутырского районного суда адрес от 12 октября 2020 года в отношении фио Кызы изменить, переквалифицировать ее действия со ст. ст. 30 ч. 3, ст. 228 ч. 4 п. "г" УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ и снизить ей наказание.

В возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель просит приговор, как законный, обоснованный и справедливый, оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, выслушав уч... тников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности адресЖ. в совершении преступления, за которое она осуждена, основаны на доказательствах, исследованных в судебном з... едании всесторонне, полно и объективно.

Так, этот вывод подтверждается доказательствами, которым в приговоре дана надлежащая оценка.

В ч... тности, показаниями свидетелей фио, фио, работников полиции, об обстоятельствах несения службы, проверки осужденной, ее доставления в отделение полиции, у которой, как стало известно позднее, были обнаружены и изъяты 50 свертков с наркотическим средством - героин;

свидетеля фио, принимавшей уч... тие в качестве понятой при досмотре адресЖ, которая заявила сотрудникам полиции о наличии у нее наркотических средств, которые она должна была р... кладывать на улице за денежное вознаграждение, сфотографировать и отправить фотографии с р... положением их мест; при этом из ее карманов изъяты свертки в количестве 50 штук, телефон и банковская карта;

свидетеля адресА, подруги осужденной, об обстоятельствах их остановки сотрудниками полиции, доставления в отделение, досмотра и изъятия телефона, банковской карты; сообщила, что не знала о наличии у адресЖ. свертков с веществом;

свидетеля фио, об обстоятельствах предоставления возможности проживать в арендуемой ею квартире адресЖ. и адресА, куда 13 декабря 2019 года пришли сотрудники полиции и произвели обыск, в ходе которого в комнате адресЖ. и адресА. в рюкзаке обнаружены два пакета, один с 35 свертками с порошкообразным веществом серого цвета, второй с 42 свертками с порошкообразным веществом.

Не доверять показаниям свидетелей, в том числе, являющихся работниками полиции, вопреки доводам жалоб, у суда первой инстанции оснований не имелось, поскольку свидетели давали показания об обстоятельствах, которые они непосредственно наблюдали сами, их показания объективно подтверждаются другими доказательствами по делу, изложенными в приговоре, являются последовательными, согл... уются между собой и соответствуют обстоятельствам дела. При этом оснований для оговора осужденной у свидетелей не имелось.

Будучи допрошенной в судебном з... едании, адресЖ. виновной себя признала полностью, подтвердила изложенные в обвинении обстоятельства, полностью согл... ил... ь с предъявленным ей объемом обвинения, как указано в приговоре, в содеянном р... каял... ь.

К тому же, виновность осужденной, подтверждается письменными материалами уголовного дела, приведенными в приговоре: протоколами личного досмотра адресЖ. об изъятии у нее мобильного телефона, банковской карты "ПАО Сбербанк" на имя адресЖ, 50 свертков с веществом, адресА, у которой изъят мобильный телефон, принадлежащий осужденной; протоколами осмотра места происшествия с фототаблицей к ним; протоколом обыска в жилище; заключением эксперта о том, что вещества содержат в своем составе наркотические средства: героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин; вещества, изъятые 13 декабря 2019 года по адресу: адрес, кабинет 12, вещество, изъятое 13 декабря 2019 года по адресу: адрес, вещества, изъятые 14 декабря 2019 года по адресу: адрес, могли ранее составлять единую м... су; вещественными доказательствами.

Все изложенные в приговоре доказательства суд в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности признал их достаточными для разрешения уголовного дела по существу. Нарушений действующего законодательства, являющихся основанием для признания каких-либо доказательств недопустимыми, в ходе р... смотрения дела судом не установлено, с чем судебная коллегия соглашается.

Правильность оценки доказательств сомнений не вызывает, обстоятельства, при которых совершено преступление и которые в силу ст. 73 УПК РФ подлежали доказыванию, установлены верно, юридическая оценка действиям адресЖ. судом дана верно по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и соответствует установленным фактическим обстоятельствам дела.

Изложенные в приговоре и имеющие в материалах дела доказательства в их совокупности, а также установленные судом фактические обстоятельства дела, свидетельствуют о том, что осужденная совершила умышленные действия, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, однако преступление не было доведено до конца по не зависящим от неё обстоятельствам.

Выводы суда о наличии умысла Оторбек на сбыт наркотических средств соответствуют фактическим обстоятельствам дела и являются правильными. Что к... ается квалифицирующего признака "группой лиц по предварительному сговору", то из описания фактических обстоятельств, установленных судом и приведенных в приговоре, следует, что адресЖ, имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств, в период времени с 00 ч... ов 01 минуты по 21 ч... 00 минут 12 декабря 2019 года вступила с неустановленным лицом в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотического средства - героина. С целью реализации общего преступного умысла адресЖ. и неустановленный соуч... тник разработали план совершения преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств, заключавшийся в незаконном приобретении крупных партий наркотического средства - героина, последующей его р... ф... овке по более мелким партиям, помещении р... ф... ованного наркотического средства в различные тайники-закладки на территории адрес с целью дальнейшего незаконного сбыта наркозависимым лицам.

Далее, действуя согл... но р... пределению ролей, во исполнение общего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотического средства - героин, в период времени с 00 ч... ов 01 минуты по 21 ч... 00 минут 12 декабря 2019 года, неустановленный соуч... тник предоставил адресЖ. информацию о месте и времени приобретения данного наркотического средства, согл... но которой адресЖ. приблизительно в 21 ч... 00 минут 12 декабря 2019 года проследовала по адресу: адрес, корп. 1, где с торца дома под деревянным мостом, посредством обнаружения тайника-закладки незаконно приобрела в целях последующего незаконного сбыта наркотическое средство - героин, общей м... сой 149, 59 адрес этом, в период времени с 09 ч... ов 00 минут до 11 ч... ов 50 минут 13 декабря 2019 года по адресу: адрес, на р... стоянии 10 метров от зап... ного (пожарного) выхода с левой стороны сзади дома 12 "в", поместила в тайник вещество в свертке, м... сой 0, 93 г.

Действия осужденной и ее неустановленного соуч... тника охватывались единым умыслом, носили целенаправленный и согл... ованный характер, каждый из них действовал согл... но отведенной ему роли, приведенной выше.

При таких обстоятельствах, с утверждениями стороны защиты об отсутствии состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и переквалификации содеянного осужденной на ч. 2 ст. 228 УК РФ согл... иться нельзя.

Так, по смыслу закона, если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств, психотропных веществ незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, вещества, р... тения, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие ч... ть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, р... тения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств, веществ, р... тений.

Как установлено судом первой инстанции, о наличии в действиях адресЖ. умысла на сбыт наркотических средств, помимо полного признания вины самой осужденной, свидетельствуют их подготовка к сбыту (р... ф... овка, упаковка, наличие электронных весов, ф... овочных материалов), отсутствие у неё законных оснований для хранения данных наркотических средств в крупном размере, большое количество обнаруженных наркотических средств, существенно превышающее вес, необходимый наркозависимым лицам для разового употребления, при том, что адресЖ. не является лицом, употребляющим наркотические вещества, скрытность её действий по сбыту наркотических средств посредством тайников-закладок, а также уже сделанная осужденной тайник-закладка для потребителей.

Суд первой инстанции в соответствии с ч.1 ст. 34 УК РФ изложил в приговоре фактические действия осужденной при выполнении ею объективной стороны инкриминированного группового преступления.

С учетом вышеизложенного довод стороны защиты о том, что адресЖ. приобрела и хранила обнаруженные у неё наркотические средства без цели сбыта, является несостоятельным.

Возможное наличие у адресЖ. долговых обязательств, о чем указывает сторона защиты, не имеет правового значения и не влияет на доказанность вины осужденной. Более того, вопреки утверждению защитника, согл... но материалам уголовного дела и протокола судебного з... едания, осужденная не поясняла о наличии у неё долговых обязательств, наоборот признала вину в полном объеме.

Довод о том, что суд не исследовал доказательства, сославшись на них в приговоре, нельзя признать состоятельным. Как следует из протокола судебного з... едания, судебное разбирательство проведено в строгом соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, суд исследовал все представленные сторонами доказательства, в том числе те, на которые сослался в приговоре, и разрешилпо существу все заявленные ходатайства в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, принял все необходимые меры для установления истины по делу.

При таких обстоятельствах доводы защиты о том, что суд односторонне, необъективно, с обвинительным уклоном р... смотрел уголовное дело, не выяснив всех обстоятельств, имеющих значение для его правильного разрешения, нарушил право осужденной на защиту и ограничил сторону защиты в реализации права представлять суду свои доказательства, судебная коллегия находит неубедительными.

Согл... но выводам судебно-психиатрической экспертизы, адресЖ. слабоумием или иным болезненным состоянием психики, которое лишало бы ее способности в полной мере осознавать фактический характер и общественную оп... ность своих действий и руководить ими в период, относящийся к инкриминируемому деянию, не страдала и не страдает в н... тоящее время. В период инкриминируемого деяния у адресЖ. не обнаруживалось признаков какого-либо временного психического р... стройства, которое лишало бы ее способности в полной мере осознавать фактический характер и общественную оп... ность своих действий и руководить ими. В н... тоящее время по своему психическому состоянию адресЖ. также может осознавать фактический характер своих действий и руководить ими, понимать характер и значение уголовного судопроизводства, своего процессуального положения, самостоятельно совершать действия, направленные на реализацию своих прав и обязанностей, правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания. В применении принудительных мер медицинского характера адресЖ. не нуждается. Клинических признаков синдрома зависимости от наркотических средств, психотропных веществ, алкоголя (наркомании, алкоголизма) у адресЖ. в н... тоящее время не выявлено, поэтому в лечении, медицинской реабилитации в медицинских организация системы здравоохранения в порядке, предусмотренном ст. 72.1 УК РФ, она не нуждается.

Наказание осужденной адресЖ, вопреки доводам стороны защиты, назначено с учетом характера и степени общественной оп... ности совершенного ею преступления, данных о личности адресЖ, наличия малолетнего ребенка паспортные данные, что согл... но п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ суд признал обстоятельством, смягчающим наказание адресЖ.

То обстоятельство, что адресЖ. после задержания сразу же указала место произведенной ею закладки наркотических средств, т.е. заявила об иных эпизодах преступной деятельности, о которых не было известно сотрудникам полиции, суд р... ценил как явку с повинной и признал смягчающим обстоятельством в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ.

Как правильно указал суд первой инстанции, учитывая необходимость соответствия наказания характеру и степени общественной оп... ности содеянного осужденной, данным о ее личности, принимая во внимание наличие обстоятельств, смягчающих наказание, отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, влияние наказания на исправление осужденной и на условия жизни ее семьи, в целях восстановления социальной справедливости, исправления адресЖ, предупреждения совершения новых преступлений, суд обоснованно пришел к выводу о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы с учётом положений ч.1 ст.62 и ч.3 ст.66 УК РФ.

Вывод суда о необходимости исправления осужденной в условиях реального отбывания наказания в виде лишения свободы и отсутствия оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст. ст. 64, 73 УК РФ мотивирован судом совокупностью указанных в приговоре конкретных обстоятельств дела и не вызывает сомнений.

Оснований, как об этом просила осужденная, применения требований ч. 1 ст. 82 УК РФ, то есть отсрочить отбывание наказания до достижения ребенком осужденной четырнадцатилетнего возр... та, не усматривается.

Как следует из материалов дела и пояснений осужденной, её дочь находил... ь в период совершения преступления и находится в н... тоящее время в Кыргызстане с родителями осужденной. При этом адресЖ. является паспортные данные и гражданкой адрес, не трудоустроена, ничем не занята, легального источника доходов не имеет, своего жилья на адрес также не имеет.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Так, назначая осужденной наказание в виде девяти лет лишения свободы, то есть близкое к максимальному наказанию, суд первой инстанции не в полной мере учел совокупность смягчающих адресЖ. наказание обстоятельств, указанных в приговоре. В этой связи судебная коллегия приходит к выводу, с учетом длительного содержания осужденной под стражей в условиях следственного изолятора, о необходимости смягчения, назначенного ей судом первой инстанции наказания.

Кроме того, в соответствии с ч. 7 ст. 302 УПК РФ в обвинительном приговоре с назначением наказания, подлежащего отбыванию осужденным, суд должен указать начало исчисления срока отбывания наказания.

Учитывая положения ст. 72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу, началом срока отбывания наказания необходимо признавать день вступления приговора в законную силу.

В нарушение указанных требований закона суд исчислил осужденной срок отбывания наказания со дня провозглашения обжалуемого приговора, а также не зачел в срок отбытия наказания в виде лишения свободы время фактического задержания и содержания осужденной под стражей в период с 13.12.2019 года до вступления приговора в законную силу, в данном случае до 02.02.2023 года, в силу требований ч.3.2 ст.72 УК РФ из р... чета один день за один день, в связи с чем, в приговор следует внести соответствующие изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Бутырского районного суда адрес от 12 октября 2020 года в отношении Оторбек кызы Жылдыз

изменить.

Смягчить адресЖ. назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 8 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания адресЖ. исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть со 2 февраля 2023 года.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачесть время фактического задержания и содержание под стражей с 13.12.2019 года до вступления приговора в законную силу, то есть 02.02.2023 года в срок отбывания наказания в виде лишения свободы из р... чета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, апелляционные жалобы удовлетворить ч... тично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в к... сационном порядке во Второй к... сационный суд общей юрисдикции, в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ, через суд первой инстанции, постановившей приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденной, содержащейся под стражей, в тот же срок со дня вручения ей копий апелляционного определения и приговора, вступивших в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи к... сационной жалобы непосредственно в суд к... сационной инстанции.

Осужденная вправе ходатайствовать об уч... тии в р... смотрении уголовного дела судом к... сационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: