Апелляционное постановление Московского городского суда от 16 февраля 2023 г. по делу N 10-2879/2023

Московский городской суд в составе:

председательствующего - судьи Балашова Д.Н, при помощнике судьи Беляковой Ю.В.

с участием:

прокурора Бурмистровой А.С.

осужденного Джамирзоева Р.А.

защитника - адвоката Магомедмирзоева Г.С.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Кузьминой А.А, апелляционную жалобу адвоката Магомедмирзоева Г.С.

на приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 25 ноября 2022 года, которым

Джамирзоев фио, паспортные данные, гражданин РФ, зарегистрированный в адрес, ранее судимый:

- 24 июня 2021 года Гагаринским районным судом г. Москвы по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком 1 год, осужден:

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 24 июня 2021 года и на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения осужденному изменена на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания под стражей с учетом положений п. "б" ч. 3 1 ст. 72 УК РФ - с 25 ноября 2022 года.

Разрешен вопрос об уничтожении вещественных доказательств - изъятых наркотических средств.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав мнение участников процесса, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Джамирзоев признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, а именно в том, что он в г. Москве незаконно хранил при себе без цели сбыта наркотическое средство - гашиш (анаша, смола каннабиса), массой 2, 86 грамма, которое 5 сентября 2022 года было изъято у него при задержании сотрудниками полиции.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель просит приговор изменить, ввиду допущенных судом ошибок указать в его вводной части правильную фамилию участвующего в суд адвоката Магомедмирзоева Г.С.; в описательно-мотивировочной части приговора исключить из описания преступного деяния как не нашедшие своего подтверждения обстоятельства приобретения Джамирзоевым наркотических средств путем их поднятия с земли; указать в резолютивной части приговора о хранении вещественных доказательств - изъятых наркотических средств до завершения по существу уголовного дела, выделенного в отдельное производство в отношении неустановленного лица, незаконно сбывшего Джамирзоеву данный наркотик.

В апелляционной жалобе адвокат Магомедмирзоев считает приговор чрезмерно суровым, поскольку суд не в полной мере учёл данные о личности Джамирзоева, признание им вины, положительные характеристики, состояние здоровья его близких; кроме того, отменяя условное осуждение, суд не учел, что Джамирзоев самостоятельно обратился в УИИ для постановки на учёт и дальнейшего отбывания наказания, что не представилось сделать возможным ввиду отсутствия в УИИ распоряжения суда о вступлении приговора в законную силу. Адвокат просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Вина Джамирзоева в совершении преступления, за которое он осужден, установлена собранными по делу доказательствами, его действиям судом дана правильная правовая оценка и квалификация.

Каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, предусматривающих особый порядок принятия судебного решения, допущено не было.

Ходатайство о слушании дела в особом порядке судебного разбирательства осужденный заявил добровольно, после консультации с защитником, государственный обвинитель против удовлетворения ходатайства не возражал.

Наказание назначено с учетом положений ст. 62 УК РФ, всех обстоятельств дела, общественной опасности содеянного, данных о личности, отсутствия отягчающих и наличия обстоятельств, смягчающих наказание - признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, наличие иждивенцев, состояние их здоровья.

Суд при назначении наказания принял во внимание и иные обстоятельства, указанные защитой, учел в полной мере данные о личности виновного.

Других обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, не усматривается и материалами дела не установлено.

Вывод суда о необходимости исправления осужденного в условиях реального отбывания наказания в виде лишения свободы и отсутствия оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст.ст. 53.1 и 73 УК РФ мотивирован судом совокупностью указанных в приговоре конкретных обстоятельств дела.

Таким образом, назначенное наказание является справедливым, соразмерным содеянному, оснований для его смягчения не усматривается.

Нарушений конституционных прав, Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении настоящего уголовного дела в отношении осужденного, а также норм материального и процессуального права, которые могли бы послужить основанием отмены приговора, в том числе по доводам защиты, не установлено.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч. 3 ст. 73 УК РФ при назначении судом условного осуждения испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу. В испытательный срок засчитывается время, прошедшее со дня провозглашения приговора.

Как усматривается из материалов уголовного дела, приговор Гагаринского районного суда г. Москвы от 24 июня 2021 года, которым Джамирзоеву было назначено условное осуждение, вступил в законную силу 6 июля 2021 года.

При этом, доказательств уклонения Джамирзоева от отбывания условного осуждения либо продления ему испытательного срока в материалах уголовного дела не имеется.

Преступление, за которое Джамирзоев осужден обжалуемым приговором, совершено им 5 сентября 2022 года, то есть по истечении испытательного срока, установленного вышеуказанным приговором Гагаринского районного суда г. Москвы.

Таким образом, с учетом положений ч. 3 ст. 86 УК РФ на день совершения преступления по настоящему делу судимость по приговору от 24 июня 2021 года была погашена.

При таких обстоятельствах законных оснований для отмены условного осуждения по приговору от 24 июня 2021 года не имелось, в связи с чем из обжалуемого приговора подлежит исключению ссылка на наличие данной условной судимости, а также указание суда на применение положений ч. 4 ст. 74 и ст. 70 УК РФ при назначении Джамирзоеву окончательного наказания.

Помимо этого, по настоящему уголовному делу органами следствия были выделены в отдельное производство материалы в отношении неустановленного лица, незаконно сбывшего Джамирзоеву изъятые у него наркотические средства и признанные впоследствии вещественными доказательствами.

При таких обстоятельствах ошибочное решение суда об уничтожении указанных

наркотических средств по настоящему делу является необоснованным, поскольку данные вещественные доказательства должны быть сохранены до завершения по существу уголовного дела, выделенного в отдельное производство, как об этом правильно указано в апелляционном представлении.

В целях устранения неясностей при исполнении судебного решения в указанной части в него следует внести соответствующие изменения.

Довод апелляционного представления об исключении из описания преступного деяния обстоятельств приобретения осужденным наркотических средств является несостоятельным, поскольку указанный государственным обвинителем диспозитивный признак преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ, уже был обоснованно исключен судом из фабулы инкриминированного Джамирзоеву деяния.

Иные доводы апелляционного представления не заслуживают внимания как не влияющие на законность и обоснованность обжалуемого приговора.

В остальном приговор является законным, обоснованным и справедливым, отмене либо изменению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 25 ноября 2022 года в отношении Джамирзоева Роберта Алимирзоевича

- изменить.

Исключить из приговора осуждение Джамирзоева Роберта Алимирзоевича с применением ч. 4 ст. 74 и ст. 70 УК РФ, а также ссылку суда на его судимость по приговору Гагаринского районного суда г. Москвы от 24 июня 2021 года.

Этот же приговор в части осуждения Джамирзоева Роберта Алимирзоевича к 1 году лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима - оставить без изменения.

Вещественные доказательства: наркотические средства, хранящиеся в камере хранения вещественных доказательств 7 отдела УОТО ГУ МВД России по г. Москве (квитанция N 0028123) - хранить до принятия итогового решения по уголовному делу, выделенному в отдельное производство.

В остальном приговор оставить без изменения.

Апелляционное представление и жалобу удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции по правилам гл. 47 1 УПК РФ в течение 6 месяцев, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии постановления, путём подачи жалобы (представления) через районный суд, а по истечении указанного срока - путём подачи жалобы (представления) во Второй кассационный суд общей юрисдикции, с правом участия осужденного в суде кассационной инстанции.

Председательствующий