Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 07 февраля 2023 г. по делу N 7У-3890/2022[77-200/2023-(77-2419/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Железного А.В, Бурухиной М.Н, при помощнике судьи Еремеевой Н.Н, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г, осужденного Собирова Д.С. посредством видеоконференц-связи, адвокатов Жижиной М.Н, Лобашова А.В, Польченко А.В.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу адвоката Магомедова Э.А. в интересах осужденного Косимова М.А. и кассационное представление заместителя прокурора Карачаево-Черкесской Республики Махова А.Л. на приговор Черкесского городского суда Карачаево-Черкесской Республики от 31 июля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 8 октября 2019 года в отношении Косимова М.А, Собирова Д.С, Бобозоды Ч.М.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалобы и представления, мнения осужденного Собирова Д.С. и адвокатов Жижиной М.Н, Лобашова А.В, Польченко А.В, поддержавших доводы жалобы и представление, мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Черкесского городского суда Карачаево-Черкесской Республики от 31 июля 2019 года

КОСИМОВ М.А, 13 марта 1994 года рождения, уроженец г.Вахдат Республики Таджикистан, гражданин Республики Таджикистан, несудимый, осужден:

по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы, по ч.3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

срок отбывания наказания исчислен с 31 июля 2019 года с зачетом периода содержания под стражей с 8 июня 2017 года по 31 июля 2019 года включительно из расчета один день за один день лишения свободы;

разрешена судьба вещественных доказательств;

постановлено взыскать с Косимова М.А. процессуальные издержки в сумме 36 750 рублей;

БОБОЗОДА Ч.М, родившийся 2 мая 1991 года в г. Вахдат Республики Таджикистан, гражданин Республики Таджикистан, несудимый, осуждён:

-за 6 преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, к 8 годам лишения свободы за каждое;

-за 4 преступления, предусмотренные ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, к 9 годам лишения свободы за каждое;

-по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы;

-по ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы;

-в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 12 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

-срок наказания постановлено исчислять с 31 июля 2019 года;

-зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей в период с 8 июня 2017 год по 31 июля 2019 года, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

СОБИРОВ Д.С, родившийся 14 февраля 1992 года в г. Вахдат Республики Таджикистан, гражданин Республики Таджикистан, осужденный:

-1 августа 2016 года Октябрьским районным судом г. Санкт-Петербурга по п.п. "а, г" ч.2 ст.161 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы, освободившийся 18 октября 2016 года по отбытию наказания, осуждён:

-за 6 преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, к 8 годам лишения свободы за каждое;

-за 2 преступления, предусмотренные ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, к 9 годам лишения свободы за каждое;

-по ч.3 ст.30, п.п. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы;

-в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

-срок наказания постановлено исчислять с 31 июля 2019 года;

-зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей в период с 9 января 2017 года по 31 июля 2019 года, из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этим же приговором осужден Узбеков Ф.А, в отношении которого дело в кассационном порядке рассмотрено 1 февраля 2021 года Пятым кассационным судом общей юрисдикции и 26 января 2022 года Верховным Судом Российской Федерации, поэтому кассационное представление в отношении Узбекова Ф.А. не может быть рассмотрено Пятым кассационным судом общей юрисдикции.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 8 октября 2019 года приговор изменён:

- исключено из описательно-мотивировочной части приговора утверждение суда о том, что "лицом, дело в отношении которого выделено в отдельное производство, и неустановленным лицом были выполнены все действия, направленные на покушение на незаконный сбыт вещества, содержащего наркотические средства: ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), совершенные группой лиц по предварительному сговору, в крупном и особо крупном размерах, на незаконный сбыт вещества, содержащего наркотические средства: ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), совершенные в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору";

- исключено из описательно-мотивировочной части приговора, из описания эпизода покушения на сбыт наркотического средства ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин и диацетилморфин (героин), массой 1, 478 грамма утверждение суда о том, что Узбековым Ф.А. были выполнены все действия, направленные на покушение на незаконный сбыт вещества, содержащего наркотические средства;

- исключена из описательно-мотивировочной части приговора ссылка на показания свидетелей ФИО26, ФИО27, ФИО28, ФИО29, оглашенные в судебном заседании.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Бобозода Ч.М. осужден за совершение в составе группы лиц по предварительному сговору с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", четырех покушений на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, одного покушения в особо крупном размере, и шести незаконных сбытов наркотических средств в значительном размере;

Собиров Д.С. осужден за совершение в составе группы лиц по предварительному сговору с использованием электронных и информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", трех покушений на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и шести незаконных сбытов наркотических средств в значительном размере.

Косимов М.А. осужден за совершение двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств в группе лиц по предварительному сговору, одно из которых в крупном размере, одно - в особо крупном.

Преступления совершены в 2016-2017 годах при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В кассационной жалобе адвокат Косимова М.А. просит об изменении приговора, считая назначенное последнему наказание чрезмерно суровым, при формальном учете перечисленных в приговоре смягчающих обстоятельств, без учета состояния здоровья осужденного. Полагает, что судом необоснованно отказано в применении положений ст. 64 УК РФ. При назначении окончательного наказания судом ошибочно применены положения ч.3 ст. 69 УК РФ. Просит проверить производство по делу в полном объеме, приговор изменить, смягчив наказание.

В кассационном представлении прокурор приводит аналогичный довод о необоснованности назначения Косимову М.А. окончательного наказания на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, а также просит изменить порядок исчисления срока наказания и зачета периода содержания под стражей в срок лишения свободы в отношении всех осужденных.

Проверив доводы жалобы и представления, материалы уголовного дела, коллегия приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Косимова М.А. соответствует требованиям статей 303, 304, 307-309 УПК РФ, в нём указаны обстоятельства преступных деяний, установленные судом.

Все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела и подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, судом проверены.

Приведенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями статей 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, указал основания, по которым он принял одни доказательства и отверг другие.

Исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела, действия осужденного Косимову М.А. квалифицированы правильно.

Наказание, назначенное Косимову за каждое из преступлений, отвечает требованиям справедливости, соразмерно содеянному и соответствует требованиям Общей части УК РФ.

Совокупность смягчающих наказание обстоятельств учтена в полном объеме, формального подхода к вопросу о назначении наказания не усматривается.

Обстоятельств, связанных с состоянием здоровья Косимова М.А, влекущих обязательное смягчение наказания, не установлено.

Наказание, назначенное осужденному с учетом ч.1 ст. 62 и ч.3 ст. 66 УК РФ, преодолело нижний предел санкций статей, поводов для применения ст.64 УК РФ, то есть для назначения иного вида наказания, не предусмотренного санкциями статей, не имеется.

Вместе с тем, при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений, судом допущены нарушения требований уголовного закона, повлиявшие на исход дела, что в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ влечет изменение приговора.

В соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Указанные нормы Общей части Уголовного Кодекса РФ судом не соблюдены.

Косимов осужден за два покушения на особо тяжкие преступления, однако при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений судом применены положения ч.3 ст. 69 УК РФ, предусматривающей принцип частичного или полного сложения наказаний.

Судом апелляционной инстанции указанное нарушение оставлено без внимания.

При таких обстоятельствах, судебные решения в отношении Косимова М.А. подлежат изменению, выражающемуся в назначении окончательного наказания по правилам ч.2 ст. 69 УК РФ. При этом коллегия полагает необходимым сохранить принцип частичного сложения наказаний.

Кроме того, проверив уголовное дело в полном объеме в отношении Собирова и Бобозоды, коллегия полагает необходимым внести изменения в состоявшиеся в отношении их судебные решения ввиду допущенных нарушений Общей части Уголовного кодекса РФ, выразившихся в следующем.

Судом установлено, что осужденные по этому же приговору Бобозода Ч.М, и неустановленное следствием лицо, не позднее 30 декабря 2016 года получили сведения о размещении в г. Адыгейске тайника "оптовой закладки" с веществом, содержащим в составе наркотические средства ацетилкодеин, 6-моноацетилформин и диацетилморфин (героин), после чего, в целях дальнейшего сбыта, забрали и перевезли обнаруженные в "закладе" наркотические средства в г. Ставрополь, где поместили их в тайник "закладку" и сообщили о месте их нахождения не установленному лицу, которое в свою очередь передало эти сведения осужденному по этому же приговору Собирову Д.С.

31 декабря 2016 года Собиров Д.С. извлек из тайника предназначенное для незаконного сбыта наркотическое средство, перенес в квартиру, расфасовал его в исключающую просыпание упаковку, часть вещества 3 января 2017 года передал Узбекову Ф.А. для дальнейшего сбыта, а другую часть, в целях незаконного сбыта, перевез в г. Черкесск, где продолжал хранить до момента изъятия данного наркотического средства сотрудниками полиции 5 января 2017 года.

3 января 2017 года Узбеков Ф.А. в кармане передней пассажирской двери автомобиля перевез полученное от Собирова указанное вещество, содержащее наркотические средства, из г. Ставрополя в г. Черкесск, в квартиру 24 дома 46 "а" по ул. Карла Маркса, где, действуя совместно с неустановленным следствием лицом, часть вещества расфасовал на разовые дозы, упаковав их в фрагменты полимерной пленки, а часть вещества, с целью дальнейшего сбыта, стал хранить в нижнем отсеке газовой плиты, используемой в качестве тайника в указанной квартире.

4 января 2017 года Узбеков разместил расфасованное на разовые дозы наркотическое средство в шесть тайников "закладок" в разных местах, сообщив о месте нахождения тайников неустановленному лицу посредством переписки через приложение "WhatsApp" в сети "Интернет".

4 января 2017 года, около 23 час. 50 мин, Узбеков Ф.А, действуя по предварительному сговору с другими соучастниками преступления, выполняя свою роль, взял из отсека газовой плиты, используемой в качестве тайника в указанной квартире, хранившееся там вещество, содержащее в составе наркотические средства, общей массой 4, 041 грамма, для последующего незаконного сбыта путем осуществления тайника "закладки" на территории г.Черкесска, хранил его при себе, в кармане брюк, однако преступление не было доведено до конца по не зависящим от него и других соучастников преступления обстоятельствам, поскольку он был задержан сотрудниками полиции, и находившееся при нем наркотическое средство было изъято 5 января 2017 года в 00 часов 15 мин. в ходе личного досмотра.

Наркотические средства, размещенные Узбековым 4 января 2017 года в тайники - закладки, были обнаружены после его задержания сотрудниками полиции и изъяты в ходе осмотра места происшествия 6 января 2017 года.

В этот же день в указанной квартире, в ходе обыска, было обнаружено и изъято хранившееся в отсеке газовой плиты вещество, содержащее в своем составе наркотические средства общей массой 9, 345 грамма.

Кроме того, не позднее 2 января 2017 года Бобозода Ч.М. и лицо, уголовное дело в отношении которого выделено в отдельное производство, от не установленного следствием лица получили информацию о размещении на выезде из г. тайника "оптовой закладки" с веществом, содержащим в составе наркотические средства: ацетилкодеин, 6-моноацетилформин и диацетилморфин (героин), в целях дальнейшего сбыта забрали закладку, в подкапотном пространстве автомобиля перевезли ее в г.Черкесск, где, передали данное наркотическое вещество, заранее расфасованное на "дозы", Узбекову Ф.А. для дальнейшего сбыта путем организации тайников "закладок" на территории г. Черкесска. В этот же день, Узбеков, действуя в целях незаконного сбыта наркотиков, сначала перенес пакет с веществом, содержащим наркотические средства, в помещение съемной квартиры, а затем вынес из квартиры и перенес его в организованный тайник, где незаконно хранил с целью дальнейшего сбыта, однако преступление не было доведено до конца по не зависящим от Узбекова и других соучастников преступления обстоятельствам, поскольку он был задержан сотрудниками полиции, и вещество, содержащее в составе наркотические средства общей массой 116, 557 грамма, было изъято в ходе осмотра места происшествия 5 января 2017 года.

Суд, признав Бобозоду и Собирова виновными в совершении преступлений, квалифицировал их действия по фактам обнаружения и изъятия наркотиков, размещенных в тайники "закладки" 4 января 2017 года, как шесть оконченных преступлений, предусмотренных пунктами "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.

Однако судом неправильно квалифицированы эти действия как оконченные составы преступлений.

В соответствии с ч.1 ст.29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим Кодексом.

Согласно разъяснениям, данным в пп. 13 - 13.2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", незаконный сбыт следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю наркотических средств независимо от их фактического получения приобретателем. Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает, перерабатывает эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства, вещества, растения приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Судом установлено, что Узбеков, разместив наркотические средства в шести тайниках-закладках, сообщил об их местонахождении путем использования в сети "Интернет" приложения "WhatsApp"" не установленному следствием лицу, роль которого в данном преступлении не определена.

Вместе с тем, несмотря на то, что Узбеков выполнил отведенную ему в группе лиц по предварительному сговору роль, данных о том, что информация о конкретных местах нахождения наркотиков в шести тайниках была доведена до сведения непосредственных приобретателей наркотических средств, материалы дела не содержат, и в приговоре данное обстоятельство судом не установлено.

Наркотические средства были обнаружены и изъяты сотрудниками правоохранительных органов в ходе осмотров мест происшествия.

Вышеуказанные обстоятельства, имеющие существенное значение для правильной юридической оценки действий осужденных Бобозода и Собирова, не были учтены судами первой и апелляционной инстанции, в связи с чем вынесенные ими судебные решения подлежат изменению: действия осужденных Бобозода и Собирова по шести эпизодам оконченных преступлений, предусмотренных пп. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, надлежит квалифицировать по ч.3 ст.30, пп. "а", "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ, как шесть покушений на незаконный сбыт в значительном размере, совершенных группой использованием электронных и сетей, включая сеть "Интернет".

В связи с переквалификацией действий осужденных, назначенное им наказание подлежит снижению.

При назначении наказания коллегия учитывает стадию совершения преступлений, правила, предусмотренные ч.3 ст. 66 УК РФ для Собирова и Бобозоды, ч.1 ст.62 УК РФ - для Бобозоды, ч.3 ст. 68 УК РФ - для Собирова, положения ст. 60 УК РФ, данные о личности обоих осужденных, а также установленные судом первой инстанции смягчающие обстоятельства.

При назначении окончательного наказания коллегия применяет положения ч.2 ст. 69 УК РФ и принцип частичного сложения наказаний.

Доводы кассационного представления об изменении приговора в отношении Узбекова Ф.А. не подлежат рассмотрению, поскольку уголовное дело в отношении его уже было предметом рассмотрения суда кассационной инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Черкесского городского суда Карачаево-Черкесской Республики от 31 июля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Карачаево-Черкесской Республики от 8 октября 2019 года в отношении Косимова М.А, Бобозоды Ч.М, Собирова Д.С. изменить:

-исключить указание о назначении окончательного наказания Косимову М.А. на основании ч.3 ст. 69 УК РФ;

-на основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний? назначить окончательное наказание в виде 9 лет 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу с зачетом периода содержания под стражей с 8 июня 2017 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

-переквалифицировать действия Бобозоды Ч.М. и Собирова Д.С. по шести преступлениям, предусмотренным пп. "а, б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, на шесть преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, за каждое из которых назначить наказание в виде лишения свободы на срок 7 лет;

- Бобозоде Ч.М. на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности семи преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, четырех преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ и по ч.3 ст. 30, ч.5 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

-срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу с зачетом периода содержания под стражей с 8 июня 2017 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

-Собирову Д.С. на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности семи преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

-срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу с зачетом периода содержания под стражей с 9 января 2017 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи А.В. Железный

М.Н. Бурухина