Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 февраля 2023 г. по делу N 7У-3926/2022[77-9/2023-(77-2060/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З, судей Колбиной Н.В. и Куадже Т.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Епишина В.В, защитника - адвоката Мичева А.К.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М. на приговор Минераловодского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 июля 2022 года в отношении Акопяна А.С.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных представления, выслушав прокурора Епишина В.В, поддержавшего частично кассационное представление, защитника - адвоката Мичева А.К, возразившего части доводов представления, судебная коллегия

установила:

по приговору Минераловодского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2022 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец и гражданин Республики Армения, несудимый, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде содержания под стражей оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Со ссылкой на п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с 29 января 2022 года по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 июля 2022 года приговор оставлен без изменения.

Акопян А.С. осужден за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере (а-пирролидиновалерофенон - производное наркотического средства N-метилэфедрон массой не менее 1, 27 гр.), изъятого при обследовании территории его домовладения в пос. Первомайском Минераловодского городского округа Ставропольского края 26 января 2022 года.

В кассационном представлении заместитель прокурора Ставропольского края Тыльченко А.М, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, просит приговор от 27 мая 2022 года и апелляционное определение от 13 июля 2022 года в отношении Акопяна А.С. отменить, уголовное дело передать в суд первой инстанции на новое рассмотрение. Указывает, что суд неправильно применил п."б" ч. 3.1 ст.72 УК РФ, должен был применить норму ч. 3.2 ст. 72 УК РФ о том, что время содержания под стражей осужденных по ч. 2 ст. 228 УК РФ засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день. Принимая решение об уничтожении вещественного доказательства - наркотического средства, суд не учел, что из данного уголовного дела выделены в отдельное производство материалы по факту сбыта неустановленным лицом наркотического средства Акопяну А.С, решение по которым еще не принято. Наркотическое средство имеет значение для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по другому уголовному делу, поэтому его уничтожение является преждевременным.

Выслушав участников судебного заседания, проверив кассационные представление по материалам дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Акопяна А.С. в совершении преступления, за которое осужден, установлена на основе исследованных в условиях состязательности и равноправия сторон совокупности доказательств, проверенных и оцененных судом по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87-89 УПК РФ, не оспаривается.

Действия Акопяна А.С, согласно установленным судом обстоятельствам совершенного преступления, верно квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Наказание назначено по правилам Общей части УК РФ, в пределах санкции ч. 2 ст. 228 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности Акопяна А.С, смягчающих и иных значимых обстоятельств.

Как смягчающие обстоятельства судом учтены: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, полное признание вины и раскаяние.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

Суд обосновал назначение Акопяну А.С. наказания в виде лишения свободы, неприменение ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступления, ст. 53.1 УК РФ о замене лишения свободы принудительными работами, а также ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено законом за совершенное преступление, и ст. 73 УК РФ об условном осуждении.

Назначенное Акопяну А.С. преступление не является чрезмерно суровым, смягчению не подлежит.

Отбывание лишения свободы в исправительной колонии общего режима определено согласно п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Срок отбывания лишения свободы исчислен со дня вступления приговора в законную силу согласно положениям ст. 72 УК РФ.

Однако, зачет времени задержания и содержания Акопяна А.С. под стражей в срок назначенного ему лишения свободы произведен с нарушением закона.

Суд не учел, что Акопян А.С. фактически задержан 26 января 2022 года, с его участием проводились процессуальные действия до составления в порядке ст.ст. 91, 92 УПК РФ протокола его задержания от 29 января 2022 года (т. 1, л.д. 10-15, 33-47, 53-57, 67-64).

Зачет времени содержания Акопяна А.С. под стражей в срок назначенного лишения свободы ошибочно произведен из расчета один день за полтора дня по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, когда специальная норма ч. 3.2 ст. 72 УК РФ для лиц, осужденных по ч. 2 ст. 228 УК РФ, предусматривает зачет времени содержания под стражей из расчета один день за один день.

Кроме того, вопрос о вещественных доказательствах разрешен судом без учета их значения для принятия решения по выделенному из данного уголовного дела материалу по признакам п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 1, л.д. 127-128).

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Нарушения уголовного закона, допущенные при зачете времени задержания и содержания Акопяна А.С. под стражей в срок назначенного лишения свободы повлияли на исход дела, а нарушение уголовно-процессуального закона, допущенное относительное вещественных доказательств, может повлиять на разрешение вопроса о возбуждении уголовного дела по выделенному материалу.

Существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, допущенные при постановлении приговора, не выявлены судом апелляционной инстанции, устранимы в кассационном порядке в части зачета в срок лишения свободы времени фактического задержания Акопяна А.С. и разрешения вопроса о вещественных доказательствах.

Между тем, нарушение уголовного закона, допущенное при зачете времени содержания Акопяна А.С. под стражей, неустранимо в кассационном порядке в силу ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, не допускающей изменение судебных решений в кассационном порядке с ухудшением положения осужденного.

Поскольку не истек установленный ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается пересмотр в кассационном порядке судебных решений по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, приговор от 27 мая 2022 года и апелляционное определение от 13 июля 2022 года в отношении Акопяна А.С. в части зачета времени содержания его под стражей в срок лишения свободы следует отменить и передать уголовное дело в суд первой инстанции на новое рассмотрение в этой части в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Минераловодского городского суда Ставропольского края от 27 мая 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 июля 2022 года в отношении ФИО1 изменить:

- засчитать время фактического задержания с 26 по 28 января 2022 года в срок лишения свободы из расчета один день за один день;

- исключить из числа подлежащих уничтожению вещественных доказательств наркотическое средство (а-пирролидиновалерофенон- производное наркотического средства N-метилэфедрон массой 1, 25 гр.), указав хранить его в комнате хранения вещественных доказательств ОМВД РФ по Минераловодскому городскому округу до принятия решения по выделенному из настоящего уголовного дела материалу.

Те же судебные решения в отношении ФИО1 в части зачета в срок наказания времени содержания под стражей с 29 января 2022 года по день вступления приговора в законную силу отменить, уголовное дело в этой части передать в тот же суд на новое рассмотрение в ином составе в порядке ст.ст. 397, 399 УПК РФ.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

Т.А. Куадже