Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 09 марта 2023 г. по делу N 7У-669/2023[77-491/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Колбиной Н.В, судей Бецукова А.З, Чекмарева М.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием

прокурора Денисова М.О, защитника осужденного - адвоката Решке Я.Я.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Дагестан Сайпулаева А.М, кассационной жалобе осужденного Магомедова К.Т. на приговор Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 20 июня 2022 года.

Заслушав доклад судьи Колбиной Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы, выступления прокурора Денисова М.О. об изменении приговора, защитника осужденного-адвоката Решке Я.Я, поддержавшего доводы жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 20 июня 2022 года

Магомедов К.Т, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый 11 ноября 2011 года Кировским районным судом г.Махачкалы Республики Дагестан по п.п. "а, в" ч.2 ст.158, п."г" ч.2 ст.161, ч.1 ст.131, ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам лишения свободы; 18 мая 2015 года освобожден по отбытии наказания, осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год с возложением предусмотренных ст.53 УК РФ ограничений и обязанностей; срок наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу; время содержания под стражей с 10 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы; решена судьба вещественных доказательств.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Магомедов К.Т. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - а-пирролидиновалерофенон, производное N-метилэфедрона массой 3, 22 граммов, совершенном 10 марта 2022 года в г.Махачкале Республики Дагестан при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Дагестан Сайпулаев А.М, не согласившись с приговором, отметил, что при назначении наказания суд учел судимость Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 11 ноября 2011 года, которая на момент совершения преступления по настоящему делу была погашена в силу п."г" ч.3 ст.86 УК РФ, действовавшей в редакции до июля 2013 года, в связи с чем в действиях Магомедова отсутствует рецидив преступлений, просит изменить приговор, исключить указание о признании рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством, изменить вид исправительного учреждения со строгого на общий.

В кассационной жалобе осужденный Магомедов К.Т. указал, что в 2010 году в г.Махачкале он стал жертвой террористического акта, вследствие чего его здоровью причинен вред, у него поврежден глаз, он нуждается в оперативном вмешательстве, из-за чего испытывает сильные боли, поэтому стал принимать наркотические средства для облегчения физических страданий; обратил внимание на наличие смягчающих обстоятельств и полагает, что при наличии совокупности смягчающих обстоятельств суд мог назначить более мягкое наказание или изменить категорию преступления, поэтому просит изменить приговор и снизить срок.

Проверив уголовное дело, обсудив доводы кассационных представления и жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Магомедова К.Т. в совершении преступления основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, приведенных в приговоре: показаниях самого осужденного об обстоятельствах содеянного, признанных достоверными, свидетелей С. Г.Р, О. М.К, А. А.А, протоколах осмотра места происшествия, личного досмотра, актах оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", заключениях эксперта, иных доказательствах. Приговор постановлен на допустимых доказательствах, их проверка и оценка соответствует положениям статей 87, 88 УПК РФ, они в совокупности обоснованно признаны достаточными для разрешения дела. Суд на основании исследованных доказательств, правильно установив фактические обстоятельства дела, пришел к выводу о виновности Магомедова К.Т. в совершении преступления. Юридическая оценка действий осужденного соответствует описанию преступного деяния и является верной.

Вместе с тем, постановленный в отношении Магомедова К.Т. приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона были допущены судом при рассмотрении уголовного дела.

Согласно разъяснениям, содержащимся в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", при назначении наказания по статьям уголовного закона, предусматривающим возможность применения дополнительных наказаний по усмотрению суда, в приговоре следует указать основания их применения с приведением соответствующих мотивов.

Признав Магомедова К.Т. виновным в совершении преступления, суд назначил ему помимо основного наказания в виде лишения свободы дополнительное наказание в виде ограничения свободы. Как следует из санкции ч.2 ст.228 УК РФ, назначение дополнительного наказания в виде ограничения свободы не является обязательным, его применение возможно по усмотрению суда. В нарушение требований закона суд не мотивировал назначение Магомедову К.Т. наказания в виде ограничения свободы. При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает необходимым исключить назначение дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

Согласно п. "г" ч.3 ст.86 УК РФ, в редакции Федерального закона, действовавшей до 23.07.2013 года, в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, судимость погашается по истечении шести лет после отбытия наказания.

По приговору от 11.11.2011 года Магомедов К.Т. осужден за совершение тяжких преступлений к реальному лишению свободы. 18.05.2015 года он освобожден из исправительного учреждения по отбытии наказания.

На момент совершения преступления по настоящему делу - 10.03.2022 года - прошло более 6 лет, судимость по приговору от 11.11.2011 года была погашена и не могла учитываться в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, поскольку в силу ч.6 ст.86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные названным Кодексом, связанные с судимостью.

Таким образом, при постановлении приговора от 20.06.2022 года у суда отсутствовали предусмотренные законом основания для признания отягчающим наказание обстоятельством рецидива преступлений.

Указав на наличие у Магомедова К.Т. судимости по приговору от 11.11.2011 года и на признание рецидива преступлений в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, суд нарушил требования уголовного закона. Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела.

В связи с изложенным, надлежит исключить указания о судимости Магомедова К.Т. по приговору Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 11.11.2011 года, о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений и смягчить назначенное наказание.

Учитывая наличие смягчающих обстоятельств, данные, характеризующие личность осужденного, конкретные обстоятельства совершенного преступления, судебная коллегия считает возможным применить при смягчении наказания положения ст.64 УК РФ.

В соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ местом отбывания наказания следует определить исправительную колонию общего режима. Согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ зачет времени содержания под стражей в срок лишения свободы производится из расчета один день за один день.

Руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14 и ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 20 июня 2022 года в отношении Магомедова К.Т. изменить:

- исключить указания о судимости по приговору Кировского районного суда г.Махачкалы Республики Дагестан от 11.11.2011 года, о признании в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидива преступлений;

- с применением ст.64 УК РФ смягчить наказание до 2 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

- исключить дополнительное наказание в виде ограничения свободы, а также указание о возложении на осужденного ограничений и обязанностей в соответствии со ст.53 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Н.В.Колбина

Судьи А.З.Бецуков

М.А.Чекмарев