Кассационное определение Кассационного военного суда от 16 марта 2023 г. по делу N 7У-93/2023[77-110/2023]

Кассационный военный суд в составе председательствующего Лебедева А.Г., судей Венедиктова С.В. и Ключикова И.А., при секретаре судебного заседания Резановой Н.М., с участием прокурора - военного прокурора отдела Главной военной прокуратуры майора юстиции Арешкина В.В., а также (посредством систем видеоконференц-связи) осуждённого Малиновского В.А. и защитника - адвоката Мороз М.А., рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе защитника - адвоката Белоусовой М.Г. на приговор Вологодского гарнизонного военного суда от 14 апреля 2022 года в отношении Малиновского Владимира Андреевича и апелляционное определение 1-го Западного окружного военного суда от 23 июня 2022 года.

Заслушав доклад судьи Лебедева А.Г, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационной жалобы, выступления осуждённого Малиновского В.А. и адвоката Мороз М.А. в обоснование доводов жалобы, а также прокурора Арешкина В.В, полагавшего необходимым обжалованные судебные решения изменить,

УСТАНОВИЛ:

по приговору Вологодского гарнизонного военного суда от 14 апреля 2022 года, оставленным без изменения по результатам рассмотрения дела в апелляционном порядке, военнослужащий войсковой части N. "звание"

Малиновский Владимир Андреевич, осужденный 08 ноября 2021 года Вологодским гарнизонным военным судом по части 1 статьи 161 УК Российской Федерации с применением статьи 64 УК Российской Федерации к штрафу в размере 35 000 рублей (штраф не оплачен), осуждён к лишению свободы:

- по части 3 статьи 30, пунктам "а" и "г" части 4 статьи 228.1 УК Российской Федерации сроком на 10 (десять) лет;

- по части 1 статьи 228 УК Российской Федерации сроком на 1 (один) год.

На основании части 2 статьи 69 УК Российской Федерации по совокупности совершённых преступлений путём частичного сложения наказаний к лишению свободы на 10 (десять) лет 6 (шесть) месяцев.

В соответствии с частью 5 статьи 69 УК Российской Федерации окончательное наказание Малиновскому определено путём полного сложения этого наказания и наказания, назначенного по приговору Вологодского гарнизонного военного суда от 08 ноября 2021 года, в виде 10 (десяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере 35 000 (тридцать пять тысяч) рублей

Постановлено назначенное Малиновскому наказание в виде штрафа в соответствии с частью 2 статьи 71 УК Российской Федерации исполнять самостоятельно.

Разрешены вопросы о процессуальных издержках и вещественных доказательствах.

Согласно приговору, Малиновский признан виновным в покушении на незаконный сбыт с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") в составе организованной группы наркотического средства - "данные изъяты", в крупном размере - общей массой 9, 66 грамма, и незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства - "данные изъяты" общей массой 0, 28 грамма.

Указанные преступления совершены им "данные изъяты" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе защитник Белоусова М.Г, не оспаривая фактические обстоятельства совершенных Малиновским преступлений и квалификацию содеянного, выражает несогласие с приговором в части назначенного ее подзащитному наказания, считая его несправедливым и чрезмерно суровым, в связи с чем, просит его снизить.

Как считает адвокат, судами обеих инстанций при назначении наказания должным образом не учтены все положительные сведения о поведении и личности подсудимого, обстоятельства жизни последнего и членов его семьи, не принято во внимание его способствование раскрытию и расследованию преступлений, раскаяние в содеянном, а также необоснованно не признаны смягчающими обстоятельствами заявления о явке с повинной, поданные Малиновским до допроса в качестве подозреваемого.

О несправедливости назначенного наказания осужденному, по мнению адвоката, так же свидетельствует факт изъятия наркотических веществ из оборота, свидетельствующий о существенном снижении общественной опасности содеянного.

Рассмотрев уголовное дело, заслушав выступления лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции приходит к следующему выводу.

Нарушений уголовно-процессуального закона, которые путём лишения или ограничения прав участников уголовного судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, ни в ходе досудебного производства, ни при рассмотрении уголовного дела судом первой инстанции не допущено.

При рассмотрении уголовного дела в отношении Малиновского суд первой инстанции всесторонне исследовал собранные доказательства и, проверив и оценив их в соответствии со статьями 87 и 88 УПК Российской Федерации, пришел к правильному выводу о его виновности в совершении вмененных по приговору преступлений.

Этот надлежащим образом, как это и требует статья 307 УПК Российской Федерации, мотивированный вывод основан на убедительной совокупности приведенных в приговоре доказательств, которые позволили суду правильно установить обстоятельства содеянного осужденным и верно квалифицировать его преступные действия по части 3 статьи 30, пунктам "а" и "г" части 4 статьи 228.1 УК Российской Федерации и части 1 статьи 228 УК того же Кодекса.

Выводы суда в этой части не вызывают сомнений в своей объективности и правильности.

Вместе с тем имеются основания для изменения приговора, поскольку при назначении осужденному наказания судом неправильно применен уголовный закон.

В соответствии с частью 1 статьи 401.15 УПК Российской Федерации основаниями изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

К таким нарушениям, в частности, относится неправильное применение судом норм Общей части УК Российской Федерации при назначении виновному наказания.

В соответствии со статьей 6 УК Российской Федерации наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми.

Из содержания статьи 60 УК Российской Федерации следует, что лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений его Общей части. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

По приговору суда Малиновский осужден, в том числе за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), организованной группой.

Согласно части 1 статьи 62 УК Российской Федерации при наличии смягчающих обстоятельств предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части 1 статьи 61 УК Российской Федерации, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 66 УК Российской Федерации срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК Российской Федерации за оконченное преступление.

Как следует из приговора при назначении Малиновскому наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о его личности, влияние назначенного наказания на исправление осужденного, условия жизни его семьи, уровень психического развития, состояние здоровья, смягчающие наказание обстоятельства, которыми признаны активное способствование им раскрытию и расследованию преступлений, полное признание вины, раскаяние в содеянном.

Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Санкция части 4 статьи 228.1 УК Российской Федерации предусматривает основное наказание в виде лишения свободы на срок от десяти до двадцати лет, то есть, с учетом положений части 3 статьи 66 и части 1 статьи 62 УК Российской Федерации, максимально возможное наказание составляет 10 лет лишения свободы (три четверти от 20 лет и две третьих от 15 лет), а при наличии иных смягчающих наказание обстоятельств должно быть менее этого срока.

Как видно из материалов дела, наряду с признанием активного способствования Малиновского раскрытию и расследованию преступления, смягчающим обстоятельством суд первой инстанции признал такими же обстоятельствами полное признание им вины и раскаяние в содеянном.

Вместе с тем при определении срока наказания Малиновскому по части 3 статьи 30, пунктам "а" и "г" части 4 статьи 228.1 УК Российской Федерации, руководствуясь положениями части 3 статьи 66 УК Российской Федерации и части 1 статьи 62 УК Российской Федерации, суд назначил ему наказание в виде 10 лет лишения свободы, то есть в максимально возможном размере, при этом судом оставлено без внимания и фактически не учтено при назначении наказания смягчающие обстоятельства - полное признание им вины и раскаяние в содеянном, которые установлены судом и приведены в приговоре.

Кроме того, при назначении наказания Малиновскому суд учел, что он "привлекался к уголовной ответственности".

Между тем, из материалов дела следует, что Малиновский на момент совершения преступлений (август - сентябрь 2021 года) судим не был, в связи с чем оснований для учета его привлечения к уголовной ответственности по приговору Вологодского гарнизонного суда от 08 ноября 2021 года при назначении наказания не имелось.

Указанные нарушения уголовного закона суд апелляционной инстанции оставил без внимания, и так же в апелляционном определении сослался на наличие у Малиновского судимости, в связи с этим подлежит изменению и апелляционное определение.

В связи с допущенными судом нарушениями закона при назначении Малиновскому наказания, назначенное ему по части 3 статьи 30, пунктам "а" и "г" части 4 статьи 228.1 УК Российской Федерации и части 1 статьи 228 УК того же Кодекса, а так же по совокупности преступлений, наказание подлежит смягчению.

Что касается доводов жалобы защитника о необходимости признания смягчающим обстоятельством, предусмотренным пунктом "и" части 1 статьи 61 УК Российской Федерации, - явок с повинной Малиновского по двум преступлениям, то они удовлетворению не подлежат.

Как следует из материалов уголовного дела, Малиновский добровольно в правоохранительные органы с сообщением о совершенных им преступлениях, за которые он впоследствии осужден, не обращался, сообщил об обстоятельствах совершения им преступных деяний лишь после того, как сотрудникам правоохранительных органов стало известно об их совершении и после своего фактического задержания в связи с подозрением в совершении указанных преступлений.

При этом кассационный военный суд не усматривает оснований для применения в отношении Малиновского положений части 6 статьи 15 и статей 64 и 73 УК Российской Федерации, с учетом всех установленных обстоятельств по делу.

Отбывание наказания Малиновскому назначено в соответствии с пунктом "в" части 1 статьи 58 УК Российской Федерации в исправительной колонии строгого режима.

Иных оснований для изменения либо отмены обжалуемых судебных решений, в том числе по доводам кассационной жалобы защитника Белоусовой М.Г, суд кассационной инстанции не находит.

Руководствуясь пунктом 11 статьи 401.13, статьями 401.14 и 401.15 УПК Российской Федерации, кассационный военный суд, определил:

приговор Вологодского гарнизонного военного суда от 14 апреля 2022 года в отношении Малиновского Владимира Андреевича и апелляционное определение 1-го Западного окружного военного суда от 23 июня 2022 года изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора при назначении Малиновскому наказания и апелляционного определения указание на наличие у Малиновского В.А. судимости.

смягчить назначенное Малиновскому В.А. наказание в виде лишения свободы по части 3 статьи 30, пунктам "а" и "г" части 4 статьи 228.1 УК Российской Федерации до 9 (девять) лет и части 1 статьи 228 УК Российской Федерации до 6 (шесть) месяцев.

На основании части 2 статьи 69 УК Российской Федерации по совокупности преступлений, предусмотренных частью 3 статьи 30, пунктам "а" и "г" части 4 статьи 228.1, частью 1 статьи 228 УК Российской Федерации, путем частичного сложения наказаний назначить Малиновскому В.А. наказание виде лишения свободы на срок 9 (девять) лет 3 (три) месяца.

В соответствии с частью 5 статьи 69 УК Российской Федерации окончательное наказание определить путем полного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Вологодского гарнизонного военного суда от 08 ноября 2021 года, в виде лишения свободы в исправительной колонии строго режима сроком на 9 (девять) лет 3 (три) месяца и штрафа в размере 35 000 рублей.

В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.Г. Лебедев