Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 28 февраля 2023 г. по делу N 7У-403/2023-(7У-15341/2022)[77-959/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Ларионова Р.В, судей Кильмухаметовой М.В, Суворовой Н.В, при секретаре Солоян С.Р, с участием прокурора Блохина А.В, адвоката Гусакова А.И, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Шкурного В.С. и кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. на приговор Карымского районного суда Забайкальского края от 11 ноября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 апреля 2022 года.

Заслушав доклад председательствующего, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступление адвоката, поддержавшей жалобу и возражавшей по кассационному представлению, мнение прокурора, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Карымского районного суда Забайкальского края от 11 ноября 2021 года

Шкурный В. С, "данные изъяты"

1) 26 июля 2019 года Карымским районным судом Забайкальского края по п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, ст.73 УК РФ - условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев, постановлением того же суда от 13 октября 2021 года отменено условное осуждение, направлен для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима

2) 13 августа 2019 года тем же судом по п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

постановлением Советско - Гаванского городского суда Хабаровского края от 19 января 2021 года неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на 1 год 5 месяцев 23 дня ограничения свободы, осужден:

по п. "а" ч.3 ст. 158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с ограничением свободы на срок 1 год;

на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного сложения назначенного наказания и неотбытых частей наказаний по приговорам Карымского районного суда Забайкальского края от 26 июля 2019 года и от 13 августа 2019 года окончательно назначено Шкурному В.С. наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима общего режима, с ограничением свободы сроком на 1 год;

возложены на Шкурного В.С. следующие ограничения:

- не уходить из места постоянного проживания (пребывания) в период времени с 22 часов 00 минут до 06 часов 00 минут, - не выезжать за пределы территории соответствующего муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбывания основного наказания в виде лишения свободы без согласия специализированного государственного органа, осуществляющего надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы, - не посещать места проведения массовых и иных мероприятий и не участвовать в указанных мероприятиях, - являться для регистрации два раза в месяц специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы;

зачтено Шкурному В.С. в срок отбытия наказания период нахождения его под стражей с момента задержания с 6 июля 2021 года, на основании п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона N186-ФЗ) до дня вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

в приговоре разрешены вопросы о мере пресечения, процессуальных издержек, судьбы вещественных доказательств.

Этим же приговором осужден Мухин И.В.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 апреля 2022 года приговор в отношении Шкурного В.С. отменен в части взыскания с осужденного процессуальных издержек, материалы дела в этой части направлены на новое рассмотрение в порядке ст.397 - 3999 УПК РФ в тот же суд в ином составе;

Этот же приговор в отношении Шкурного В.С. изменен:

исключено из описательно - мотивировочной части приговора указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Шкурного В.С. опасный рецидив преступлений; на основании ч.1 ст.18 УК РФ определен в действиях Шкурного В.С. рецидив преступлений, который в соответствии с п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ признан обстоятельством, отягчающим наказание Шкурного В.С.;

определено считать наказание Шкурному В.С. пор п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ назначенным с применением ч.2 ст.68 УК РФ;

исключено из описательно - мотивировочной части указание

об отмене условного осуждения Шкурному В.С. пор приговору Карымского

районного суда от 26 июля 2019 года;

определено на основании ст.70, 71 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытых частей наказания по приговорам Карымского районного суда Забайкальского края от 26 июля 2019 года и от 13 августа 2019 года, назначено Шкурному В.С. наказание в виде лишения свободы сроком 4 года 5 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год, с ограничениями, возложенными судом.

Шкурный В.С. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес".

В кассационной жалобе осужденный Шкурный В.С. не оспаривая свою виновность и квалификацию преступлений, в которых он обвиняется, выражает несогласие с судебными решениями, в связи с назначением ему чрезмерно сурового наказания.

Полагает, что у суда имелись основания для применения положений ст.64 УК РФ по приговору, ссылаясь на то, что он принес свои извинения потерпевшей, которые ею были приняты.

Указывает, что суд назначал ему наказание при установленном опасном рецидиве преступлений, хотя в последующем суд апелляционной инстанции изменил приговор признав простой рецидив преступлений в его действиях.

Считает что суд неверно применил положения ст.70, ст.71 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров.

Ссылается на не рассмотрение судом апелляционной инстанции доводов его апелляционной жалобы.

На основании приведенных доводов просит приговор изменить: применить положения ст.64 УК РФ, назначить ему менее строгое наказание за преступление, исключить указание на назначение наказания с применением ст.70, ст.71 УК РФ, в связи с отбытием наказания по данным приговорам.

В возражениях на кассационную жалобу прокурор просит оставить ее без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Забайкальского края Дамдинжапов А.Л, не оспаривая законность и обоснованность судебных решений по делу в части установления виновности Шкурного В.С. и квалификации его действий по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, ссылается на положения ст.72 УК РФ и указывает на необоснованности примененного судом зачета времени содержания Шкурного В.С. под стражей в срок отбытого наказания в период, когда последний фактически не задерживался и под стражей не находился. В частности, согласно протокола задержания Шкурный В.С. был задержан в порядке ст.91 УПК РФ 10 июля 2021 года, и с указанной даты по 18 апреля 2022 года находился под стражей. В то же время судом необоснованно произведен Шкурному В.С. такой зачет в срок лишения свободы периода с 6 июля 2021 года по 9 июля 2021 года.

Считает, что в этой части судом допущены существенные нарушения уголовного и уголовно - процессуального законов, в связи с чем просит приговор в отношении Шкурного В.С. в части зачета времени его содержания под стражей с 6 июля 2021 года до 18 апреля 2022 года отменить, уголовное дело в данной части направить на новое судебное рассмотрение.

Проверив материалы дела в соответствии со ст.401.16 УПК РФ, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Согласно ч. 2 ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Описательно-мотивировочная часть приговора, в соответствии с требованиями п. 1 ст. 307 УПК РФ, содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, даты, времени и способа его совершения, формы вины, а также последствий совершенного Шкурным В.СМ. преступления.

Выводы суда о виновности Шкурного В.С. в совершении преступления основаны на совокупности доказательств, которые всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании и получили надлежащую оценку, в соответствии с требованиями ст. ст. 17, 88 УПК РФ.

Виновность Шкурного В.С. в совершении инкриминируемого ему преступления обоснованно установлена судом на основании показаний потерпевшей, свидетелей, признательных показаний в совершении кражи самого осужденного Шкурного В.С.; а также на основании представленных по делу и исследованных письменных материалов, которые подробно и правильно изложены в приговоре, проверены и оценены судом.

Оснований к оговору Шкурного В.С. потерпевшей и свидетелями судом обоснованно не установлено.

При исследовании и оценке доказательств судом не допущено каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, ставящих под сомнение правильность установления фактических обстоятельств, что, соответственно, указывает на отсутствие по делу судебной ошибки в этой части.

Судебное разбирательство по делу проводилось в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, дело рассмотрено судом объективно и всесторонне. Судом были созданы все необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, приняты все предусмотренные законом меры по обеспечению состязательности процесса и равноправия сторон.

Обвинительного уклона при рассмотрении дела судом допущено не было.

Суд, установив фактические обстоятельства дела, верно квалифицировал действия Шкурного В.С. по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ. Оснований для иной юридической оценки действий осужденного не имеется.

При назначении наказания Шкурному В.С, с учетом апелляционного определения, судом принято во внимание характер и степени общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, влияния назначенного наказания на его исправление и на условия жизни его семьи, смягчающие наказание обстоятельств, приведенные в приговоре; а также отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений.

Все установленные смягчающие наказание обстоятельства в полном объеме учтены судом при решении вопроса о назначении наказания. Доводы жалобы об обратном несостоятельны.

Назначенное Шкурному В.С. основное наказание в виде лишения свободы, как за преступление, так и по совокупности приговоров является справедливым, по своему виду и размеру - соразмерным содеянному, отвечает задачам исправления осужденного, предупреждения совершения им новых преступлений.

Вид исправительного учреждения осужденному определен судом с соблюдением требований ч. 1 ст. 58 УК РФ.

В то же время судебные решения подлежат отмене в части зачета времени содержания осужденного под стражей в срок лишения свободы, а также изменению в части назначенного осужденному дополнительного наказания.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены.

Так, согласно протокола задержания подозреваемого от 10 июля 2021 года и сообщения о задержании подозреваемого, Шкурный В.С. был задержан, в порядке ст.91 УПК РФ, 10 июля 2021 года в 22 - 00 часа, с задержанием был согласен (т.1 л.д. 220 - 224). Сведения об ином, более раннем периоде задержания Шкурного В.С, в частности 6 июля 2021 года, в материалах дела отсутствуют. При избрании меры пресечения Шкурному В.С. в виде заключения под стражу от 11 июля 2021 года судом также установлено вышеуказанное время задержания последнего в качестве подозреваемого (т.1 л.д. 244 - 246).

Приводя в описательно - мотивировочной части приговора основания к зачету времени содержания под стражей Шкурного В.С. в срок лишения свободы, в соответствии п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ, суд сослался на исчисление данного периода, с момента его задержания - с 10 июля 2021 года. В тоже время в резолютивной части приговора суд указал на зачет такого периода Шкурному В.С. с 6 июля 2021 года, что не является при указанных обстоятельствах законным и обоснованным. В связи с чем приговор в данной части подлежит отмене с передачей дела на новое судебное рассмотрение.

Обжалуемый приговор вступил в законную силу 18 апреля 2022 года, соответственно годичный срок с указанной даты не истек, и, в силу ст.401.6 УПК РФ, поворот к худшему, при пересмотре решений суда, возможен.

Кроме того, при назначении осужденному дополнительного наказания в виде ограничения свободы за преступление, совершенное по настоящему уголовному делу, судом первой инстанции также допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ ограничение свободы заключается в установлении судом осужденному соответствующих ограничений, при этом установление ограничений на изменение места жительства или пребывания без согласия указанного специализированного государственного органа, а также на выезд за пределы территории соответствующего муниципального образования, а также возложение обязанности по явке в специализированный государственный орган для регистрации, - являются обязательными.

Из разъяснений, содержащиеся в п. 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" следует, что суд при назначении наказания в виде ограничения свободы вправе указать в приговоре соответствующие ограничения и обязанности после назначения окончательного наказания.

При этом по смыслу закона данное положение относится к тем случаям, когда ограничение свободы назначено за совершение нескольких или всех преступлений, входящих в совокупность, за которые виновный осуждается по приговору, то есть с применением ч.2 или ч.3 ст.69 УК РФ, и не распространяется на назначение наказания по правилам ст.70 УК РФ или ч.5 ст.69 УК РФ.

Назначая Шкурному В.С. по приговору дополнительное наказание в виде ограничения свободы за преступление по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ суд не указал содержание данного вида наказания, то есть подлежащих установлению ограничений, а также не возложил на осужденного обязанность, предусмотренные законом, тем самым фактически не назначил осужденному за преступление дополнительное наказание - ограничение свободы.

При этом установление судом осужденному после применения положений ст.70, 71 УК РФ ограничений и возложения обязанности, относящихся к ст.53 УК РФ, не устраняет вышеуказанного нарушения закона.

Тем самым, при назначении осужденному дополнительного наказания по приговору за преступление, предусмотренное п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, в виде ограничения свободы, также требовалось установление не только срока этого вида наказания, но и самого перечня ограничений и обязанностей, возложенных судом, несмотря на последующее применение положений ст.70 УК РФ.

Допущенное судом первой инстанции нарушение уголовного закона является существенным и влечет исключение из приговора указания о назначении дополнительного наказания как за преступление, предусмотренное п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ, а также по правилам ст.70 УК РФ.

Судом апелляционной инстанции вышеизложенные нарушения закона, допущенные судом первой инстанции, были оставлены без внимания.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Карымского районного суда Забайкальского края от 11 ноября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 18 апреля 2022 года в отношении Шкурного В. С. в части зачета времени содержания под стражей, с момента задержания с 6 июля 2021 года до дня вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы, из расчета один день за один день отбывания наказания ы исправительной колонии строгого режима, - отменить, уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в Карымский районный суд Забайкальского края, в порядке ст.397 - 399 УПК РФ, иным составом суда.

Этот же приговор изменить - исключить при назначении наказания по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ и по правилам ст.70 УК РФ указание на дополнительное наказание в виде ограничения свободы.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Кассационное представление заместителя прокурора Забайкальского края Дамдинжапова А.Л. удовлетворить.

Кассационную жалобу осужденного оставить без удовлетворения.

Председательствующий Р.В. Ларионов

Судьи М.В.Кильмухаметова

Н.В.Суворова