Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 08 февраля 2023 г. по делу N 7У-6215/2022[77-49/2023-(77-2580/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Малышевой Н.В.

судей Марковой Г.И, Трофимова К.Б, с участием прокурора Сердюк А.Б, адвоката Вербового О.Н, осужденного ФИО1, при секретаре Колесниковой Е.Н, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Магаданской области ФИО11 на приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 28 августа 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 октября 2020 года в отношении осужденного ФИО12

установила:

по приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 28 августа 2020 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ несудимый, осужден:

- по п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 9 января 2017 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, - по п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 3 февраля 2017 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, - по п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 7 февраля 2017 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, - по п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 26 июля 2018 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, - по п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 26 октября 2018 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, - по п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 2 ноября 2018 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, - по п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 10 ноября 2018 года), с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, на основании ч.ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 4 года лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 14 ноября 2018 года по 28 декабря 2018 года, с 28 августа 2020 года по дату вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания; зачтено время нахождения под домашним арестом с 29 декабря 2018 года по 19 июня 2019 года из расчета один день за один день лишения свободы.

Приговор постановлен в порядке, предусмотренном гл. 401 УПК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 октября 2020 года приговор изменен: исключено указание на применение ст. 64 УК РФ при назначении наказания по всем преступлениям. В остальной части приговор оставлен без изменения.

ФИО1 осужден за два незаконных сбыта наркотических средств, совершенных организованной группой, совершенные 9 января 2017 года и 26 июля 2018 года, и за пять незаконных сбытов наркотических средств в значительном размере, совершенных организованной группой - 3 февраля 2017 года, 7 февраля 2017 года, 26 октября 2018 года, 2 ноября 2018 года и 10 ноября 2018 года.

Все преступления совершены в г. Магадане при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор, ссылаясь на вступивший в законную силу приговор, постановленный по уголовному делу, рассмотренному в общем порядке в отношении ФИО5, ФИО6, ФИО7, просит квалифицировать действия ФИО1 по всем преступлениям, как совершенные группой лиц по предварительному сговору, соразмерно смягчить назначенное наказание за каждое преступление и на основании ст. 69 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Малышевой Н.В, изложившей обстоятельства дела, содержание принятых по делу судебных решений, доводы кассационного представления и мотивы вынесения постановления о передаче представления прокурора для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступления прокурора, поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного ФИО1 и адвоката Вербового О.Н, полагавших представление обоснованным, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия полагает судебные решения подлежащими изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Приговор в отношении ФИО1 постановлен в особом порядке при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, то есть без исследования и оценки доказательств по делу.

После вступления приговора в отношении ФИО1 в законную силу, в общем порядке судебного разбирательства рассмотрено уголовное дело в отношении ФИО5, ФИО6, ФИО7, и согласно приговору Магаданского городского суда Магаданской области от 20 января 2022 года, не установлено совершение сбытов наркотических средств в составе организованной группы, действия ФИО5, совместно с которым ФИО1 сбывал наркотические средства, квалифицированы по каждому из совершенных преступлений по признаку совершения группой лиц по предварительному сговору.

Указанное свидетельствует о том, что в двух судебных решениях дана различная юридическая оценка одних и тех же преступных действий соучастников незаконного сбыта наркотических средств, что является недопустимым.

Возникшее противоречие в судебных актах подлежит устранению с учетом требований ст. 90 УПК РФ, согласно которой обстоятельства, установленные вступившим в законную силу приговором, признаются судом без дополнительной проверки. При этом, как следует из смысла этой нормы, приговор, постановленный в общем порядке, имеет преюдициальное значение для судебного решения, выносимого в порядке главы 401 УПК РФ.

В связи с тем, что в результате исследования доказательств при рассмотрении уголовного дела в отношении ФИО5, ФИО6, ФИО7, не установлено наличие организованной группы, и, несмотря на то, что ФИО1 согласился с предъявленным обвинением, он не может нести уголовную ответственность за совершение незаконных сбытов наркотических средств в составе организованной группы, приговор и апелляционное определение подлежат изменению.

Действия ФИО1 по каждому из преступлений, совершенных 9 января 2017 года и 26 июля 2018 года подлежат переквалификации с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ на п. "а" ч. 3 ст. 2281 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств, совершенный группой лиц по предварительному сговору, по каждому из преступлений, совершенных 3 февраля 2017 года, 7 февраля 2017 года, 26 октября 2018 года, 2 ноября 2018 года, 10 ноября 2018 года подлежат переквалификации с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ на п.п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Наказание ФИО1, судебная коллегия полагает смягчить соразмерно содеянному, с учетом требований ст.ст. 6, 60 УК РФ.

Иных оснований для изменения судебных решений не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Магаданского городского суда Магаданской области от 28 августа 2020 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Магаданского областного суда от 21 октября 2020 года в отношении осужденного ФИО1, изменить:

переквалифицировать действия:

с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 9 января 2017 года) на п. "а" ч. 3 ст. 2281 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 3 февраля 2017 года) на п.п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 7 февраля 2017 года) на п.п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 26 июля 2018 года) на п. "а" ч. 3 ст. 2281 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 26 октября 2018 года) на п.п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяца со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 2 ноября 2018 года) на п.п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 10 месяцев со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, с п. "а" ч. 4 ст. 2281 УК РФ (преступление от 10 ноября 2018 года) на п.п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ и назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 4 месяцев со штрафом в размере "данные изъяты" рублей, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить лишение свободы на срок 3 года 10 месяцев со штрафом в размере "данные изъяты" (девяносто пять тысяч) рублей.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий Н.В. Малышева

Судьи: Г.И. Маркова

К.Б. Трофимов