Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 02 марта 2023 г. по делу N 10-3214/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи фио, судей: фио, фио, при помощнике судьи Синегаевой О.Д, с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, осужденного Багатырова Газимагомеда Магомедалиевича, защитника - адвоката фио, представившего удостоверение и ордер, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осужденного Багатырова Г.М, защитника фио на приговор Пресненского районного суда адрес от 21 октября 2022 года, которым:

Багатыров Газимагомед Магомедалиевич, паспортные данные, гражданин Российской Федерации, имеющий среднее образование, состоящий в браке, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, паспортные данные, работающий техническим администратором в ООО "Комендант", зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживающий по адресу: адрес, ранее судимый:

1) 23 июля 2021 г. Измайловским районным судом адрес по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на один год условно, с испытательным сроком в течение одного года;

2) 13 декабря 2021 г. Измайловским районным судом адрес по ст. 264.1 УК РФ (в редакции Федерального закона N 528-ФЗ от 31 декабря 2014 г.) к наказанию в виде обязательных работ сроком на 360 часов с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на два года, наказание в виде обязательных работ отбыто полностью, неотбытый срок дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, составляет 01 год 02 месяца 02 дня, - осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 03 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, примененное к Багатырову Г.М. по приговору Измайловского районного суда адрес от 23 июля 2021 года, в соответствии со ст. 70 УК РФ, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенная по приговору Измайловского районного суда адрес от 23 июля 2021 года, назначено наказание в виде лишение свободы сроком на 03 года 03 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 5 ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, присоединена неотбытая часть дополнительного наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, назначенного по приговору Измайловского районного суда адрес от 13 декабря 2021 г, и окончательно назначено Багатырову Г.М. наказание в виде лишения свободы сроком на три года три месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 01 год 02 месяца 02 дня.

Мера пресечения в отношении Багатырова Г.М. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Багатыров Г.М. взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Багатырова Г.М. под стражей с 21 октября 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав пояснения осужденного Багатырова Г.М. и его защитника - адвоката фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора фио, находившего приговор суда законным и обоснованным, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Багатыров Г.М. признан виновным в совершении незаконного приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено им в период с 16 по 17 июня 2022 года в адрес при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Багатыров Г.М. свою вину в совершении преступления признал.

В своей апелляционной жалобе осужденный Багатыров Г.М. выражает свое несогласие с приговором суда в части назначенного наказания. Считает, что приговор суда является излишне строгим. Обращает внимание, что у него на иждивении находится малолетняя дочь, неработающая супруга, являющаяся инвалидом 3-ий группы, мать, страдающая рядом заболеваний. Он (Багатыров Г.М.) является единственным кормильцем в семье. В этом году он (Багатыров Г.М.) два раза выступал на кубке Москвы по спортивным боям ММА, работал, имеет положительные характеристики, на учете в ПНД не состоит. Просит также учесть, что прокурор запрашивала условный срок и просит смягчить назначенное наказание.

В апелляционной жалобе защитник-адвокат фио, не оспаривая правильность квалификации и доказанность содеянного выражает свое несогласие с приговором суда в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью приговора. Так, суд при отмене условного осуждения неверно применил положения ч. 5 ст. 74 УК РФ, поскольку наказание, назначенное по приговору от 23 июля 2021 года Измайловским районным судом адрес по ч. 1 ст. 228 УК РФ, было отбыто до вынесения приговора по данному уголовному делу. Данное обстоятельство подтверждается справкой УФСИН адрес. Считает, что данный приговор суда должен исполняться самостоятельно. Также указывает, что судом первой инстанции вынесен несправедливый приговор ввиду его чрезмерной суровости. Суд не в полной мере учел смягчающие наказание обстоятельства и условия жизни семьи фио Обращает внимание, что супруга Багатырова Г.М. является инвалидом 3-ей группы, имеет на иждивении малолетнего ребенка, полностью находилась на иждивении своего супруга. После вынесения приговора была вынуждена уехать с малолетним ребенком в адрес к своим родителям, в условия проживания, малопригодные для жизни с малолетним ребенком. На полном содержании Багатырова Г.М. также находилась его мать и бабушка, проживающие в адрес и имеющие ряд хронических заболеваний в силу возраста. Считает, совокупность указанных обстоятельств может быть признана исключительной, и Багатырову Г.М. может быть назначено наказание с применением ст. 64 УК РФ. Просит приговор суда изменить, отменить указание о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ, снизить назначенное наказание с применением ст. 64 УК РФ.

В своих возражениях государственный обвинитель фио указывает, что вопреки доводам апелляционных жалоб, приговор суда является законным, обоснованным и справедливым. Судом при назначении наказания учтены все имеющиеся в материалах уголовного дела сведения о наличии смягчающих обстоятельств, что послужило основанием для назначения фактически минимального наказания, с учетом конкретных обстоятельств дела, что в полной мере соответствует целям исправления подсудимого и предупреждения совершения новых преступлений. Назначенное наказание является справедливым, судом в полной мере соблюдены ст.ст. 6, 43, 60, 61 УК РФ. При рассмотрении дела нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, допущено не было. Считает, что оснований для отмены или изменения законного, обоснованного и справедливого приговора не имеется.

Проверив материалы дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы, изложенные в апелляционных жалобах и возражениях прокурора, судебная коллегия приходит к следующему.

Так, вывод суда о виновности Багатырова Г.М. в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями осужденного Багатырова Г.М. о приобретении им наркотических средств и их хранении, а также их обнаружении и изъятии сотрудниками полиции;

- показаниями свидетелей - сотрудников полиции фио, фио, фио, а также показаниями понятого фио об обстоятельствах задержания Багатырова Г.М. и его последующего досмотра, в ходе которого при задержанном был обнаружен пакет с порошкообразным веществом, внутри которого находился еще один пакет с порошкообразным веществом, о чем были составлены соответствующие процессуальные документы;

- протоколом личного досмотра от 17 июня 2022 года, в ходе которого у Багатырова Г.М. в присутствии двух понятых из правого кармана надетой на нем куртки изъят прозрачный полимерный пакет с застежкой типа "салазки" с порошкообразным веществом светлого цвета, внутри которого находится еще один полимерный пакет с порошкообразным веществом светлого цвета, из левого кармана изъят мобильный телефон "Аpple iPhone 13 Pro";

- справкой об исследовании N 160 от 17 июня 2022 года, согласно которой вещество, массой сумма, изъятое у Багатырова Г.М. содержит в своем составе наркотическое средство - мефедрон (4-метилметкатинон);

- заключением эксперта N 536 от 04 июля 2022 года, согласно выводов которого вещество, изъятое у Багатырова Г.М, массой сумма после первоначального исследования, содержит в своем составе наркотическое средство - мефедрон (4-матилметкатинон);

- протоколом осмотра предметов от 17 июня 2022 года, согласно которому был произведен осмотр изъятого в ходе личного досмотра Багатырова Г.М. мобильного телефона "Apple iPhone 13 Pro", обнаружена переписка с контактом "опер", в диалоге изображены координаты тайника - "закладки", расположенного в адрес, а также имеются сведения о перечислении Багатыровым Г.М. денежных средств в размере сумма;

- протоколом проверки показания на месте от 14 июля 2022 года, согласно которому Багатыров Г.М, находясь по адресу: адрес, указал место - куст, находящийся у вышеуказанного дома, где он 16 июня 2022 года примерно в 19 часов 50 минут обнаружил тайник - "закладку", из которого извлек полимерный пакет, после чего положил его в карман куртки и хранил при себе до задержания сотрудниками полиции в 04 часа 30 минут 17 июня 2022 года по адресу: адрес.

Все доказательства, на которые суд сослался в обоснование принятого решения, были непосредственно исследованы в ходе судебного разбирательства.

Положенные судом в основу приговора доказательства, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства и обоснованно признаны судом допустимыми.

Показания подсудимого и свидетелей оценены судом с учетом требований ст. ст. 87, 88 и 307 УПК РФ и им дана надлежащая оценка в совокупности с другими доказательствами. Они обоснованно признаны достоверными, правильно оценены и правомерно положены в основу обвинительного приговора, поскольку они последовательны, взаимно подтверждают и дополняют друг друга, согласуются как между собой, так и с другими приведенными в приговоре доказательствами. Оснований для оговора осужденного свидетелями судом не установлено, как и оснований самооговора со стороны Багатырова Г.М.

Анализ доказательств, имеющихся в материалах дела, свидетельствует о правильности квалификации действий осужденного Багатырова Г.М. по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Назначая Багатырову Г.М. наказание суд руководствовался положениями ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Багатырова Г.М, смягчающие наказание обстоятельства, которые привел в приговоре, и на которые осужденный и его защитник ссылаются в своих апелляционных жалобах, в том числе активное способствование в раскрытии и расследовании преступления, признание вины, состояние здоровья, положительные характеристики, наличие на иждивении малолетнего ребенка, оказание помощи матери и бабушке, имеющим заболевания, инвалидность супруги, отсутствие по делу отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначаемого наказания на исправление Багатырова Г.М. и условия жизни его семьи.

Оснований для признания иных обстоятельств смягчающими, которые не были признаны таковыми судом первой инстанции, судебная коллегия не усматривает.

Учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления, фактические обстоятельства дела и данные о личности виновного, влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, суд пришел к выводу о необходимости его исправления в условиях изоляции от общества, без назначения дополнительных видов наказания, не усмотрев оснований для применения ст. 64, ст.73 УК РФ, а также изменения категории преступления в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ на менее тяжкую. Указанные выводы суд надлежащим образом мотивировал в приговоре.

Рассмотрев по существу доводы осужденного и его защитника о суровости наказания, судебная коллегия также не усматривает оснований для применения в отношении Багатырова Г.М. положений ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Вопреки доводов апелляционной жалобы защитника, с учетом требований ч. 5 ст. 74 УК РФ судом первой инстанции правильно отменено условное осуждение Багатырова Г.М. по приговору Измайловского районного суда адрес от 23 июля 2021 года, а окончательное наказание назначено по правилам ст. 70 УК РФ. Факт истечения испытательного срока на момент вынесения приговора не влияет на наличие оснований для назначения наказания осужденному по правилам ст. 70 УК РФ, поскольку преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 228 УК РФ Багатыров Г.М. совершил в период не истекшего испытательного срока.

Таким образом, у суда имелись все законные основания для разрешения вопроса об отмене условного осуждения.

Оценивая доводы осужденного Багатырова Г.М. о том, что прокурором запрашивался условный срок, судебная коллегия полагает необходимым отметить, что в соответствии с нормами уголовно-процессуального законодательства суд не связан с позицией государственного обвинителя, мнение которого учитывается судом в совокупности с другими обстоятельствами

Вид исправительного учреждения судом назначен в полном соответствии с положениями ст. 58 УК РФ и оснований для его изменения суд второй инстанции не находит.

Таким образом, все заслуживающие внимания обстоятельства, известные суду на момент постановления приговора, были надлежащим образом учтены при решении вопроса о виде и размере наказания, которое отвечает требованиям закона, а потому является справедливым и соразмерным содеянному и данным о личности осужденного.

Учитывая изложенное, судебная коллегия не усматривает оснований для изменения либо отмены приговора, в том числе и по доводам апелляционных жалоб.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Пресненского районного суда адрес от 21 октября 2022 в отношении Багатырова Газимагомеда Магомедалиевича оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Настоящее определение может быть обжаловано в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора и апелляционного определения, а в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи