Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 03 марта 2023 г. по делу N 33а-180/2023

Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 03 марта 2023 г. по делу N 33а-180/2023

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Зари А.И, судей Гришина С.В. и Килярова М.Х, при секретаре судебного заседания Тарасенко Ю.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 10 ноября 2022 года, которым частично удовлетворены требования проходившей военную службу по контракту старшего сержанта в отставке Будановой Юлии Павловны о признании незаконными действий командиров войсковых частей N и N, связанных с порядком увольнения ее с военной службы и исключения из списков личного состава воинской части.

Заслушав доклад судьи Зари А.И, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, объяснения представителя командира войсковой части N Широкова Я.В, возражавшего против доводов жалобы, а также заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа майора юстиции Шевцова А.А, полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

приказом командира войсковой части N от 11 августа 2022 года N "данные изъяты" БудановаЮ.П. уволена с военной службы в отставку по основанию, предусмотренному подпунктом "а" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе", то есть по достижении предельного возраста пребывания на военной службе. Приказом командира войсковой части N от 23 сентября 2022 года N 417 административный истец исключена из списков личного состава воинской части с 27 сентября того же года.

БудановаЮ.П. обратилась в суд с административным исковым заявлением, вкотором просила признать незаконным и возложить на административных ответчиков обязанность:

- отменить приказ командира войсковой части N от 11 августа 2022 года N92дсп об увольнении ее с военной службы;

- отменить приказ командира войсковой части N от 23 сентября 2022 года N 417 в части исключения ее из списков личного состава воинской части, восстановив ее на военной службе в прежней воинской должности.

Также административный истец просила обязать командира войсковой части N:

- произвести процедуру ее увольнения с военной службы в соответствии с руководящими документами;

- рассчитать общий трудовой стаж;

- отменить распоряжение подчиненных должностных лиц о сдаче дел и должности от 18 августа 2022 года;

-выплатить положенное ей денежное довольствие в полном объеме.

Решением гарнизонного военного суда заявленные требования удовлетворены частично. Суд признал незаконными действия командира войсковой части N, связанные с установлением БудановойЮ.П. с 19 августа 2022 года размера денежного довольствия как военнослужащему, проходящему военную службу в распоряжении, в связи с чем обязал названное должностное лицо в установленном порядке обеспечить ее денежным довольствием в полном объеме как военнослужащего, проходящего службу на воинской должности, по дату исключения ее из списков личного состава воинской части.

Также суд признал незаконными действия командира войсковой части N по изданию приказа от 23 сентября 2022 года N 417 об исключении Будановой Ю.П. из списков личного состава воинской части, в связи с чем обязал названное должностное лицо внести в данный приказ изменения в части даты исключения ее из таковых списков - с 27 сентября 2022 года на 30 сентября 2022 года, а также обеспечить БудановуЮ.П. за указанный период всеми положенными видами довольствия как военнослужащего, проходящего военную службу на воинской должности.

Суд также признал незаконными действия командиров войсковых частей N и N в части расчета общего трудового стажа БудановойЮ.П, в связи с чем обязал командира войсковой части N в установленном порядке повторно произвести расчет общего трудового стажа Будановой Ю.П, а командира войсковой части N - внести об этом изменения в свой приказ от 11 августа 2022 года N "данные изъяты".

В удовлетворении остальных требований судом отказано.

В апелляционной жалобе административный истец просит решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении административного иска в полном объеме.

В обоснование указывается, что судом не приняты во внимание доказательства, подтверждающие то, что с БудановойЮ.П. не проводилась беседа и аттестационная комиссия перед увольнением ее с военной службы. Вместе с тем, представленные в суд аттестационный лист и протокол заседания аттестационной комиссии, на которой административный истец якобы присутствовала, являются подложными, поскольку в период их составления она находилась в военном госпитале "адрес" на прохождении военно-врачебной комиссии. В этой связи, по мнению автора жалобы, изданный на основе указанных документов приказ командира войсковой части N от 11 августа 2022 года N "данные изъяты" об увольнении ее с военной службы является незаконным.

В письменных возражениях представители административных ответчиков и помощник военного прокурора Новороссийского гарнизона просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и возражениях на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Согласно пунктам 2 и 3 ст. 49 и подпункту "а" п. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, подлежит увольнению с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе.

Предельный возраст пребывания на военной службе для военнослужащих женского пола составляет 45 лет. С военнослужащими, достигшими предельного возраста пребывания на военной службе, может заключаться новый контракт о прохождении военной службы в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 6 ст. 10 Положения решение о заключении контракта с военнослужащим, достигшим предельного возраста пребывания на военной службе, принимается соответствующим воинским должностным лицом с учетом деловых качеств, а также состояния здоровья военнослужащего.

При необходимости указанный военнослужащий может быть направлен для прохождения военно-врачебной комиссии.

Следовательно, достижение военнослужащим предельного возраста пребывания на военной службе является безусловным основанием для увольнения его с военной службы, при этом возможность продления с таким военнослужащим военно-служебных отношений и принятия решения о заключении с ним нового контракта либо об отказе в заключении контракта относится к исключительной компетенции уполномоченного должностного лица.

Согласно подпункту "б" п. 14 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237, перед представлением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к увольнению с военной службы с ним проводится индивидуальная беседа, содержание которой отражается в листе беседы, подписываемом увольняемым с военной службы военнослужащим и проводившим беседу должностным лицом, приобщается к личному делу военнослужащего.

Согласно пунктам 1, 10 ст. 26 Положения в целях всесторонней и объективной оценки военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, определения их соответствия занимаемой воинской должности и перспектив дальнейшего служебного использования, а также определения предназначения граждан, пребывающих в запасе, проводится аттестация.

По делу установлено, что 11 августа 2017 года с БудановойЮ.П. (ДД.ММ.ГГГГ года рождения) заключен новый контракт о прохождении военной службы до достижения предельного возраста пребывания на военной службе, то есть по 26 сентября 2022 года.

17 декабря 2021 года Буданова Ю.П. заключением военно-врачебной комиссией филиала N2 федерального государственного казенного учреждения "419 военный госпиталь" Министерства обороны Российской Федерации N 4/59 признана А - годной к военной службе.

18 декабря 2021 года с административным истцом проведена беседа в связи с предстоящим увольнением с военной службы по достижении предельного возраста, в ходе которой она с увольнением была не согласна и просила заключить с ней новый контракт, при этом в листе беседы она расписываться отказалась, о чем свидетельствует акт об отказе от подписи от 18 декабря 2021 года.

Как следует из выписки из решения командира войсковой части N от 5 февраля 2022 года Будановой Ю.П. отказано в заключении контракта сверх предельного возраста пребывания на военной службе.

30 мая 2022 года административный истец обратилась с рапортом к командиру войсковой части N, в котором просила уволить ее с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, а также не исключать ее из списков личного состава воинской части до обеспечения всеми положенными видами довольствия и дополнительными выплатами. При этом она просила направить ее на медицинское освидетельствование военно-врачебной комиссией, сообщила, что является участником накопительно-ипотечной системы жилищного обеспечения военнослужащих (далее - НИС). В тот же день командованием на нее составлен аттестационный лист.

Согласно уведомлению начальника Краснодарского высшего военного училища от 14 июня 2022 года Буданова Ю.П. включена в список военнослужащих для обучения по программе профессиональной переподготовки по очно-заочной форме обучения (без отрыва от службы), начало обучения с 7 сентября 2022 года, окончание - 27 декабря 2022 года.

17 июня 2022 года аттестационной комиссией войсковой части N (протокол N 22) вынесено заключение - ходатайствовать об увольнении Будановой Ю.П. с военной службы по возрасту.

В приказе командира войсковой части N от 11 августа 2022 года N 92дсп, согласно которому административный истец уволена с военной службы в отставку по достижении предельного возраста, указан период выслуги в календарном исчислении - 9 лет и 11 месяцев, а общий трудовой стаж - 18 лет и 7 месяцев.

18 августа 2022 года Буданова Ю.П. в своем рапорте к начальнику штаба войсковой части N указала, что поскольку контракт о прохождении военной службы заключен с ней по 26 сентября 2022 года, то рапорт о сдаче дел и должности обязуется исполнить в срок в соответствии с руководящими документами, а в настоящее время отказывается.

В тот же день командир войсковой части N подал рапорт на имя командира войсковой части N полагать Буданову Ю.П. сдавшей дела и должность дежурного по связи войсковой части N с 18 августа 2022 года.

При таких данных, поскольку Будановой Ю.П, достигшей предельного возраста пребывания на военной службе, отказано в заключении нового контракта о прохождении военной службы сверх предельного пребывания на ней, законных оснований для дальнейшего нахождения ее на военной службе не имелось.

Решение командира воинской части об отказе в заключении нового контракта Буданова Ю.П. не оспаривала. Порядок увольнения ее с военной службы, вопреки доводам жалобы, нарушен не был.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что перед увольнением административного истца с военной службы командованием проведены все необходимые мероприятия.

При этом оснований для направления Будановой Ю.П. на военно-врачебную комиссию у командования не имелось, поскольку ранее заключением военно-врачебной комиссии филиала N 2 федерального государственного казенного учреждения "419 военный госпиталь" Министерства обороны Российской Федерации от 17 декабря 2021 года N4/59 Буданова Ю.П. признана А - годной к военной службе.

Что же касается довода жалобы о фальсификации аттестационного листа и протокола проведения аттестационной комиссии, то он является необоснованным. Как видно из копии постановления следователя по особо важным делам следственного отдела СК России по Новочеркасскому гарнизону от 5 декабря 2022 года, поступившему в суд апелляционной инстанции, в возбуждении уголовного дела по сообщению Будановой Ю.П. о фальсификации командованием аттестационного листа отказано на основании пункта 1 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, то есть за отсутствием события преступления.

При таких обстоятельствах гарнизонный военный суд обоснованно отказал в удовлетворении требований административного истца об отмене приказов командира войсковой части N от 11 августа 2022 года N "данные изъяты" и командира войсковой части N от 23 сентября 2022 года N 417, а также по восстановлению ее на военной службе, о возложении обязанности на командира войсковой части N провести процедуру увольнения Будановой Ю.П. с военной службы в соответствии с руководящими документами и отменить неправомерное распоряжение подчиненных должностных лиц о сдаче дел и должности от 18 августа 2022 года.

Согласно пункту 16 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

В соответствии с частью 2 ст. 2 Федерального закона "О денежном довольствии военнослужащих и предоставлении им отдельных выплат" денежное довольствие военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, состоит из месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием и месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью, которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащего, ежемесячных и иных дополнительных выплат.

Пунктами 1 и 4 ст. 42 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" установлено, что военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев нахождения в распоряжении командира (начальника).

Приказом Министра обороны Российской Федерации от 17 декабря 2012 года N3733 утвержден Порядок реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий (далее - Порядок). Согласно пункту 1 Порядка назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождение их от воинских должностей, увольнение с военной службы и присвоение им воинских званий осуществляются приказами соответствующих командиров (начальников) по личному составу.

В соответствии с пунктом 120 Порядка военнослужащим по контракту при увольнении с военной службы денежное довольствие выплачивается по день их исключения из списков личного состава воинской части.

Из изложенного следует, что прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении его от занимаемой должности и зачислении в распоряжение командира (начальника). До освобождения такого военнослужащего от занимаемой воинской должности на основании приказа соответствующего командира (начальника) по личному составу он считается проходящим военную службу на воинской должности.

Как следует из расчетных листков Будановой Ю.П. денежное довольствие ей начислено по 27 сентября 2022 года, то есть по дату исключения ее из списков личного состава воинской части. Вместе с тем федеральным казенным учреждением "Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации" фактически в банк для выплаты на расчетный счет административного истца денежные средства причислены только 30 сентября 2022 года. При этом в сентябре 2022 года денежное довольствие выплачено как военнослужащему, зачисленному в распоряжении командира (начальника).

В этой связи является верным вывод суда первой инстанции о том, что поскольку приказ об освобождении Будановой Ю.П. от занимаемой воинской должности с зачислением ее в распоряжение командира (начальника) не издавался, что подтверждается соответствующей справкой от 8 ноября 2022 года N 743/ок за подписью начальника отдела кадров войсковой части N, то приказ командира войсковой части N от 24 августа 2022 года N 372, которым административный истец полагается сдавшей дела и должность, а также установление ей выплаты в связи с этим денежного довольствия не в полном объеме, не основаны на законе.

Поэтому гарнизонный военный суд пришел к правильным выводам о внесении изменений в приказ командира войсковой части N от 23 сентября 2022 года N 417 в части даты исключения Будановой Ю.П. из списков личного состава воинской части - с 27 сентября на 30 сентября 2022 года, а также о возложении на данного командира обязанности обеспечить административного истца денежным довольствием в полном объеме, как военнослужащего, проходящего военную службу на воинской должности по дату исключения ее из списков личного состава воинской части.

Вместе с тем, как верно отметил суд первой инстанции, оснований для восстановления административного истца в списках личного состава воинской части сверх указанного периода в связи с поздней выплатой установленного ей размера материальной помощи за 2022 год не имеется, поскольку объем нарушенных прав Будановой Ю.П. в таком случае будет несоизмерим с объемом приобретаемых ею прав в части ее денежного довольствия.

Также является правильным вывод гарнизонного военного суда о возложении на командование войсковой части N обязанности повторно произвести расчет общего трудового стажа, а на командира войсковой части N отразить его в соответствующем приказе, в силу удовлетворения требований административного истца об изменении даты исключения ее из списков личного состава воинской части.

Нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену решения гарнизонного военного суда, не допущено.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309, 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Новороссийского гарнизонного военного суда от 10 ноября 2022 года по административному исковому заявлению Будановой Юлии Павловны оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи

Мотивированное апелляционное определение составлено 13 марта 2023 года.