Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 марта 2023 г. по делу N 7У-658/2023[77-551/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Железного А.В, Бурухиной М.Н, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Лысикова А.А, осужденного Гираева Д.А, в режиме видеоконференц-связи, защитника-адвоката Скворцова С.В, защитника наряду с адвокатом Багаутдинова Б.Т.

в открытом судебном заседании рассмотрел кассационную жалобу осужденного Гираева Д.А. на приговор Кизлярского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Гираева Джабраила Алиевича.

Заслушав обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Гираева Д.А, защитника-адвоката Скворцова С.В, защитника наряду с адвокатом - Багаутдинова Б.Т, поддержавших доводы кассационной жалобы, выступление прокурора Лысикова А.А. об отмене апелляционного определения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Кизлярского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ

Гираев Джабраил Алиевич, "данные изъяты"

1). ДД.ММ.ГГГГ Кизлярским городским судом "адрес" РД по ч.3 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы в ИК общего режима;

2). ДД.ММ.ГГГГ Кировским районным судом "адрес" РД по ч. 2 ст. 159, ч.2 ст. 159 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в ИК общего режима (начало срока ДД.ММ.ГГГГ, конец ДД.ММ.ГГГГ);

3). ДД.ММ.ГГГГ Дербентским городским судом РД по ч. 3 ст. 159 УК РФ с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (с приговором от ДД.ММ.ГГГГ) к 4 годам лишения свободы в ИК общего режима, осужден по:

- ч. 3 ст.159 УК РФ (преступление в отношении ФИО7) к 1 году 10 месяцам лишения свободы;

- ч. 2 ст.159 УК РФ (преступление в отношении ФИО8) к 1 году лишения свободы;

- ч. 3 ст.159 УК РФ (преступление в отношении ФИО9) к 2 годам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 174.1 УК РФ к штрафу в размере 30 000 рублей;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 2 года 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима со штрафом в размере 30 000 рублей;

на основании ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

время содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима;

исковые требования ФИО7, ФИО8 - удовлетворены полностью, ФИО9 - частично, с ФИО1 взыскано в пользу: ФИО7 - 250 500 рублей, ФИО8 - 145 000 рублей, ФИО9 - 427 300 рублей;

разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен: исключены из числа доказательств показания свидетеля ФИО10, приговор в части осуждения по ч.1 ст.174.1 УК РФ отменен, уголовное дело в этой части прекращено на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления, с признанием за ним права на реабилитацию, ФИО1 назначено: по ч. 3 ст.159 УК РФ (преступление в отношении ФИО7) 2 года 10 месяцам лишения свободы; по ч. 2 ст.159 УК РФ (преступление в отношении ФИО8) 2 года лишения свободы; по ч. 3 ст.159 УК РФ (преступление в отношении ФИО9) 3 года лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года лишения свободы в исправительной колонии особого режима; в резолютивной части приговора указано о взыскании с ФИО1 в пользу потерпевшей ФИО7 в счет возмещения материального ущерба 254 610 рублей.

Гираев Д.А. признан виновным и осужден за мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное в крупном размере (преступление в отношении ФИО7); мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, с причинением значительного ущерба гражданину (преступление в отношении ФИО8); мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, совершенное в крупном размере (преступление в отношении ФИО9).

Преступления совершены в период с августа 2019 года по август 2020 года, на территории ФКУ ИК-7 УФСИН России по "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Гираев Д.А, не соглашаясь с судебными решениями, считает их незаконными, необоснованными и немотивированными. Полагает, что суд неправильно определилвид рецидива - особо опасного, на основании имеющихся ранее судимостей. Суд не учел факт того, что приговором Дербентского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года с отбыванием наказания в ИК общего режима было назначено в соответствии со ст. 69 УК РФ. Отмечает, что ранее он осужден за тяжкое преступление лишь единожды, что в соответствии с ч.2 ст. 68 УК РФ образует только "опасный рецидив", и в соответствии с п. "в" ч.1 ст. 58 УК РФ предусматривает отбытие наказания в ИК строгого режима. Суд апелляционной инстанции, принимая решение об увеличении наказания, в описательно-мотивировочной части его не мотивировал и не обосновал, что является грубейшим нарушением норм уголовного законодательства. Просит обжалуемые судебные акты изменить, смягчить назначенное наказание.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Вина осужденного установлена исследованными в судебном заседании доказательствами, в том числе: признательными показаниями самого осужденного, данными в ходе предварительного следствия в присутствии защитника; показаниями потерпевших, свидетелей, заключением экспертизы и иными доказательствами.

Оснований сомневаться в выводах суда не имеется, поскольку показания потерпевших и свидетелей подробны, последовательны, не содержат существенных противоречий относительно совершенных Гираевым Д.А, преступлений, согласуются между собой и с показаниями осужденного, а также с другими, исследованными в судебном заседании доказательствами.

Приведенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями статей 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставил между собой и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, указал основания, по которым он принял одни доказательства и отверг другие.

Обстоятельства совершения преступлений, подлежащие в соответствии с требованиями ст. 73 УПК РФ доказыванию по настоящему уголовному делу, установлены судом правильно.

Как следует из материалов дела, суд разрешилвсе заявленные участниками процесса ходатайства, приняв по ним мотивированные решения. Дело рассмотрено судом первой инстанции в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон. Каких-либо процессуальных нарушений, влекущих отмену или изменение приговора суда, при разрешении вопроса о допустимости и относимости представленных доказательств, равно как и ограничивших права участников судопроизводства и способных повлиять на правильность принятого решения в отношении Гираева Д.А, не допущено.

В соответствии с установленными судом фактическими обстоятельствами действия Гираева Д.А. квалифицированы верно. Выводы суда о квалификации действий осужденного должным образом мотивированы. Оснований для иной квалификации не имеется.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Принимая решение о наличии в действиях Гираева Д.А. по преступлениям, предусмотренным ч.3 ст. 159 УК РФ, особо опасного рецидива, суд исходил из того, что он совершил тяжкое преступление и ранее два раза осуждался за тяжкие преступления к реальному лишению свободы.

Вместе с тем, из материалов дела видно, что Гираев Д.А. ранее судим по приговору Кизлярского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ и приговору Дербентского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ за совершение преступлений, относящихся к тяжким.

Окончательное наказание по приговору Дербентского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ и на момент совершения преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 УК РФ, образует одну непогашенную судимость за совершение тяжких преступлений, а не две как указано в приговоре.

Данное нарушение повлекло необоснованное признание в действиях Гираева Д.А. особо опасного рецидива и места отбывания наказания.

Суд апелляционной инстанции указанные нарушения не устранил, кроме того, усиливая наказание, также исходил из необоснованно признанного особо опасного рецидива.

В связи с изложенным, в действиях Гираева Д.А. следует признать наличие опасного рецидива преступлений вместо особо опасного и смягчить наказание как за каждое преступление, так и по их совокупности. Местом отбывания наказания считать колонию строгого режима.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Кизлярского городского суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Гираева Джабраила Алиевича изменить:

- признать наличие опасного рецидива преступлений вместо особо опасного;

- смягчить наказание по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении ФИО7) до 2 лет 6 месяцев лишения свободы; по ч. 2 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении ФИО8) до 1 года 6 месяцев лишения свободы, по ч. 3 ст. 159 УК РФ (преступление в отношении ФИО9) до 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 3 года лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу, то есть с ДД.ММ.ГГГГ;

-время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу зачесть в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Леонтьев

Судьи А.В.Железный

М.Н.Бурухина