Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 21 марта 2023 г. по делу N 7У-323/2023[77-599/2023]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе

председательствующего судьи Семенова О.М.

при секретаре судебного заседания, Фролове Е.Г, с участием прокурора Подкопаева М.Н, осужденного Калачева А.О. и его защитника-адвоката Мельцева А.В, рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Мельцева А.В. в защиту осужденного Калачева А.О, кассационному представлению заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. на приговор мирового судьи судебного участка N88 Алтуфьевского района г. Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N392 района Отрадное г. Москвы, от 14 сентября 2022 года.

Заслушав доклад судьи Семенова О.М, изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебного решения, доводы кассационной жалобы, поступивших возражений, кассационного представления, выступление осужденного Калачева и его защитника-адвоката Мельцева, поддержавших доводы кассационной жалобы, возражавших против доводов кассационного представления, прокурора Подкопаева, полагавшего необходимым приговор отменить, суд

УСТАНОВИЛ:

по приговору мирового судьи судебного участка N88 Алтуфьевского района г. Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N392 района Отрадное г. Москвы, от 14 сентября 2022 года, постановленному в особом порядке уголовного судопроизводства, предусмотренном главой 40 УПК РФ, Калачев А.О, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

- 11 февраля 2019 года Бутырским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; по постановлению Бутырского районного суда г. Москвы от 21 декабря 2021 года условное осуждение отменено, Калачев А.О. 21.12.2021 взят под стражу и направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима, осужден по ст. 322.3 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытого наказания, назначенного по приговору от 11.02.2019, Калачеву А.О. назначено окончательное наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

По приговору разрешены вопрос о мере пресечения, судьбе вещественных доказательств, срок отбывания наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу с зачетом в срок лишения свободы периода отбывания Калачевым А.О. наказания с 21 декабря 2021 года по 13 сентября 2022 года, а также с зачетом на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени его содержания под стражей с 14 сентября 2022 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор не обжалован, вступил в силу 27 сентября 2022 года.

По приговору Калачев А.О. осужден за фиктивную постановку на учет иностранных граждан по месту пребывания в Российской Федерации.

Обстоятельства совершенного преступления подробно изложены в приговоре.

Выражая несогласие с принятым судебным актом, адвокат Мельцев просит приговор отменить, прекратив уголовное дело, ссылаясь на следующее.

Полагает, что судом не учтены данные о личности осужденного, Калачеву назначено чрезмерно строгое наказание.

Отмечает, что осужденный молод, является гражданином "адрес", проживает в "адрес", признал вину и раскаялся в содеянном, активно способствовал расследованию преступления, корыстную цель не преследовал, не был осведомлен о противоправном характере своих действий, умысла на совершение преступления не имел, положительно характеризуется по месту отбывания наказания, стремится к созданию семьи, преступление не носило насильственный характер.

Считает, что Калачев подлежал освобождению от уголовной ответственности в силу примечания N 2 к ст. 322.3 УК РФ.

Настаивает на отсутствии общественной опасности действий осужденного в силу их малозначительности.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Харламова И.И. просит оставить приговор без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В кассационном представлении заместитель прокурора г. Москвы Малюков В.А, не оспаривая виновность и квалификацию содеянного осужденным, указывает, что резолютивная часть приговора в части назначения Калачеву А.О. наказания по совокупности приговоров и исчисления срока отбывания наказания изложена некорректно, содержит противоречия, что препятствует его правильному исполнению; обращает внимание, что судья, назначив Калачеву А.О. наказание на основании ст. 70 УК РФ, незаконно зачел в срок отбывания наказания период с 21 декабря 2021 года по 13 сентября 2022 года, то есть фактически применил не положения ст. 70 УК РФ, а положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, что повлекло безосновательное сокращение срока наказания, назначенного Калачеву А.О, более чем на 8 месяцев. Просит приговор отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение иному мировому судье.

Выслушав стороны, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалобы и представления, поступивших возражений на кассационную жалобу, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие основания по настоящему делу имеются.

Как усматривается из положений ч. 1 ст. 401.6 УПК РФ, пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, В кассационном представлении приведены такие нарушения закона.

Так, как следует из материалов дела, по постановлению Бутырского районного суда г. Москвы 21.12.2021 условное осуждение по приговору от 11.02.2019, которым Калачев А.О. был осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, отменено, Калачев А.О. направлен для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима, он взят под стражу в зале суда.

Мировой судья, назначив Калачеву 9 месяцев лишения свободы за преступление, предусмотренное ст. 322.3 УК РФ, назначил осужденному на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, хотя осужденным на момент приговора от 14.09.2022 было отбыто уже более 8 месяцев лишения свободы по приговору от 11.02.2019 из назначенных к отбытию 3 лет лишения свободы. Также мировой судья зачел в срок лишения свободы период отбывания Калачевым А.О. наказания с 21 декабря 2021 года по 13 сентября 2022 года.

Вместе с тем положения ч. 1 ст. 70 УК РФ, в силу которых при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда, в отличие от положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, не содержат указаний о зачете в окончательное наказание наказания, отбытого по первому приговору, поскольку оно уже учтено при исчислении неотбытой части наказания.

Данные положения закона суд при принятии решения не принял во внимание.

В связи с тем, что допущенное судом нарушение уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части УК РФ, является существенным, повлиявшим на исход дела, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, поскольку повлекло необоснованное сокращение срока лишения свободы, подлежащего отбытию Калачевым А.О, что препятствует достижению указанных в ч. 2 ст. 43 УК РФ целей наказания, и при этом, что срок для пересмотра судебного решения в сторону ухудшения, предусмотренный ст. 401.6 УТЖ РФ, не истек, кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. подлежит удовлетворению, кассационная жалоба адвоката Мельцева А.В. - частичному удовлетворению, приговор мирового судьи судебного участка N88 Алтуфьевского района г. Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N392 района Отрадное г. Москвы, от 14 сентября 2022 года подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции через Бутырский районный суд г. Москвы для определения подсудности.

При новом рассмотрении уголовного дела суду первой инстанции следует рассмотреть уголовное дело в соответствии с требованиями уголовного и уголовно-процессуального закона, дать оценку доводам кассационной жалобы защитника, после чего принять законное, обоснованное, справедливое, надлежащим образом мотивированное решение по делу.

Суд кассационной инстанции не усматривает оснований для избрания в отношении Калачева А.О, отбывающего наказание по приговору от 11.02.2019, меры пресечения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14, ст. 401.15 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

кассационное представление заместителя прокурора г. Москвы Малюкова В.А. удовлетворить, кассационную жалобу адвоката Мельцева А.В. в защиту осужденного Калачева А.О. удовлетворить частично.

Приговор мирового судьи судебного участка N88 Алтуфьевского района г. Москвы, исполняющего обязанности мирового судьи судебного участка N392 района Отрадное г. Москвы, от 14 сентября 2022 года в отношении Калачева А.О. отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство другому мировому судье через Бутырский районный суд г. Москвы для определения территориальной подсудности.

Председательствующий