Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 16 марта 2023 г. по делу N 7У-1157/2023[77-720/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Орлова Д.В, судей Трубицына Ю.В. и Ведерникова А.А, при ведении протокола секретарём судебного заседания Судниковой А.А, с участием:

прокурора Мельниченко И.И, осуждённого Рыбочкина И.В, по системе видеоконференц-связи, защитника осуждённого - адвоката Фоминой Н.Е, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе осуждённого Рыбочкина И.В. на приговор Александровского городского суда Владимирской области от 22 апреля 2022 года и апелляционное определение Владимирского областного суда от 28 июля 2022 года.

Заслушав доклад судьи Трубицына Ю.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и возражений, выступления осуждённого Рыбочкина И.В. и его защитника - адвоката Фоминой Н.Е, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор и апелляционное определение изменить, мнение прокурора Мельниченко И.И, об отмене апелляционного определения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Александровского городского суда Владимирской области от 22 апреля 2022 года

Рыбочкин ФИО10, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Ногинским городским судом "адрес" по п. п. "а, г" ч. 2 ст. 161, п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года 11 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобождён ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ Александровским городским судом "адрес" по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 161, ст. 158.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с применением ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком 2 года;

- ДД.ММ.ГГГГ Александровским городским судом "адрес" по ч. 1 ст. 158, ст. 158.1, ст. 158.1, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с применением ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком 2 года, осуждён к лишению свободы:

- по ч. 1 ст. 158.1 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) сроком на 6 месяцев;

- в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Александровского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Александровского городского суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, назначено Рыбочкину И.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 9 месяцев;

- по двум преступлениям, предусмотренным ст. 158.1 УК РФ, сроком на 6 месяцев за каждое преступление;

- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ сроком на 2 года 6 месяцев;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначено Рыбочкину И.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года;

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Александровского городского суда Владимирской области от 30 июня 2021 года, назначено Рыбочкину И.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев;

- в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных по ст. 70 УК РФ наказаний, окончательно назначено Рыбочкину И.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Рыбочкину И.В. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора суда в законную силу изменена на заключение под стражу, осуждённый взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания осуждённому исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачётом времени содержания под стражей с 22 апреля 2022 года до вступления приговора в законную силу.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Владимирского областного суда от 28 июля 2022 года приговор изменён, исключено из резолютивной части приговора при назначении наказания за преступление от 25 апреля 2021 года указание на часть первую.

Приговором суда Рыбочкин И.В. признан виновным в совершении трёх мелких хищений чужого имущества и покушения на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в жилище.

Преступления осужденным совершены в сроки и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осуждённый Рыбочкин И.В. с приговором суда и апелляционным определением не соглашается ввиду их незаконности, необоснованности и несправедливости. Считает, что его действия по факту покушения на кражу имущества потерпевшего ФИО7 квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ неверно, так как садовый домик, который не имеет водопровода, газового оборудования и предметов быта, не является жилищем, что было также подтверждено подробными показаниями потерпевшего и свидетелей Туляковых в суде. Указывает, что вопрос о пригодности указанного садового домика для проживания в суде не обсуждался, а исследованная судом фототаблица к протоколу осмотра места происшествия, на которой зафиксировано, что садовый домик возведён из кирпича и имеет металлические дверь и решётки на окнах, не наделяет его статусом жилища. Полагает, что по указанному эпизоду его действия должны быть квалифицированы по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ как покушение на кражу с проникновением в помещение или хранилище. Указывает, что размер наказания по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ назначен с нарушением требований ч. 3 ст. 66 УК РФ и ст. 68 УК РФ. По мнению автора жалобы, совокупность смягчающих наказание обстоятельств, его положительные характеристики и законопослушное поведение после возбуждения уголовного дела, позволяли суду применить при назначении наказания положения ч. 3 ст. 68 УК РФ и ст. 64 УК РФ. Просит приговор и апелляционное определение изменить, назначить наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ, а также применить положения ч. 3 ст. 68 УК РФ и ст. 64 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу осуждённого, государственный обвинитель Орешкина Ю.В, опровергая доводы кассационной жалобы, считает приговор суда и апелляционное определение законными и обоснованными, назначенное осуждённому наказание справедливым, доводы кассационной жалобы не подлежащими удовлетворению.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора и постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ч. 1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационных жалобы или представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объёме.

Судами первой и апелляционной инстанций по уголовному делу допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Так, согласно ч. 4 ст. 7 УПК РФ постановление суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

Согласно ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должны быть указаны, в том числе вид и размер наказания, назначенного подсудимому за каждое преступление, в совершении которого он признан виновным, а также окончательная мера наказания, подлежащая отбытию в соответствии со ст. ст. 69 - 72 УК РФ. При этом наказание должно быть определено таким образом, чтобы не возникало никаких сомнений при его исполнении.

По смыслу закона, обоснованным является такой судебный акт, в котором приведённые судом выводы и итоговое решение соответствуют изложенным в нём фактическим и правовым основаниям.

Применительно к форме и содержанию судебного акта это выражается, в том числе, в соответствии между выводами суда, изложенными в описательно-мотивировочной части приговора и принятым судом решении, изложенном в резолютивной части приговора.

Поскольку Рыбочкиным И.В. в период условного осуждения по приговору Александровского городского суда Владимирской области от 30 июня 2021 года совершены 21 сентября 2021 года два преступления небольшой тяжести, 25 сентября 2021 года совершено покушение на тяжкое преступление, судом в описательно-мотивировочной части приговора мотивированы выводы об отмене условного осуждения по приговору от 30 июня 2021 года на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ и назначении наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ и ст. 70 УК РФ.

Однако, резолютивная часть приговора не содержит указания о применении ч. 5 ст. 74 УК РФ и об отмене условного осуждения по приговору Александровского городского суда Владимирской области от 30 июня 2021 года, и, фактически не отменив условное осуждение, суд применил положения ст. 70 УК РФ и ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Судом апелляционной инстанции указанные существенные нарушения уголовно-процессуального закона не выявлены и не устранены.

Допущенные нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, и не могут быть устранены судом кассационной инстанции, а потому, в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, являются основанием для отмены апелляционного определения и передачи уголовного дела на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции иным составом суда.

Ввиду того, что апелляционное определение отменяется в связи с существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, иные доводы кассационной жалобы судебной коллегией не рассматриваются в силу ч. 7 ст. 401.16 УПК РФ, поскольку подлежат рассмотрению судом апелляционной инстанции при новом рассмотрении дела.

Принимая во внимание, что Рыбочкин И.В. ранее судим, обвиняется в совершении, в том числе, покушения на тяжкое преступление, за которое уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок более 3 лет и учитывая данные о личности Рыбочкина И.В, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований полагать, что оставаясь на свободе, Рыбочкин И.В. может продолжить заниматься преступной деятельностью, в связи с чем, руководствуясь ст. ст. 108, 255 УПК РФ, судебная коллегия находит необходимым избрать Рыбочкину И.В. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение Владимирского областного суда от 28 июля 2022 года в отношении Рыбочкина ФИО11 отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение во Владимирский областной суд в ином составе суда.

Избрать в отношении Рыбочкина ФИО12 меру пресечения в виде заключения под стражу на 2 месяца, то есть до 16 мая 2023 года.

Председательствующий

Судьи