Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 09 ноября 2022 г. по делу N 10-21941/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: судьи Ивановой Е.А, судей: фио, фио, с участием

прокурора отдела прокуратуры адрес фио, защитника - адвоката фио, осужденного... фиоу, переводчика фио, при помощнике судьи фио, рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного... фиоу. и адвоката... ого С.В. на приговор Зеленоградского районного суда адрес от 13 октября 2021 года, которым

... фио... угли, паспортные данные и гражданин адрес, холостой, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, работающий, временно зарегистрированный по адресу: адрес, не судимый, осужден за совершение преступлений, предусмотренных п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к наказанию с применением ст. 64 УК РФ:

- по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 6 лет;

- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 7 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено... у А.А.у. наказание в виде 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешен вопрос об исчислении срока наказания, о мере пресечения в отношении осужденного и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи фио, пояснения осужденного... фиоу. и защитника - адвоката фио, мнение прокурора фио по доводам апелляционных жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

... А.А.у. признан виновным в том, что совершил незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, а также покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Преступления совершены 17 мая 2020 года в адрес при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании... А.А.у. вину в инкриминируемых преступлениях не признавал, в дальнейшем вину признал полностью.

В апелляционной жалобе адвокат... ый С.В. выражает несогласие с приговором суда, ссылаясь на то, что при назначении наказания суд не учел в должной мере состояние здоровья... фиоу, не принял во внимание заключение медицинской экспертизы о необходимости стационарного лечения... фиоу, то, что в условиях следственного изолятора его состояние здоровья существенно ухудшилось. Указывает, что суд также не учел состояние здоровья брата... фиоу, страдающего тяжелым хроническим заболеванием и являющегося инвалидом 3 группы. Полагает, что признав по делу наличие смягчающих обстоятельств, суд не мотивировал невозможность применения положений ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также ссылается на то, что длительное лишение свободы делает невозможным его лечение от имеющихся заболеваний и обеспечение жизнедеятельности его семьи. Просит приговор суда изменить, снизив размер назначенного наказания.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней осужденный... фиоАу. указывает на то, что в ходе судебного разбирательства были существенно нарушены принципы уголовного судопроизводства, в том числе состязательности сторон, что выразилось в лишении стороны защиты возможности предоставления доказательств. Отмечает, что представленные стороной обвинения доказательства не опровергают доводы защиты, имеют существенные противоречия, которые не были устранены в ходе судебного следствия. Ссылается на то, что показания свидетеля фио не соответствуют действительности и не могут являться доказательством сбыта наркотических средств ей со стороны осужденного. Кроме того, осужденный выражает несогласие с решением суда относительно судьбы вещественных доказательств, а именно мобильного телефона, изъятого в ходе его личного досмотра, указывая на то, что данный телефон не использовался им в качестве орудия преступления, телефон был приобретен на личные средства. Просит приговор суда изменить, а именно отменить в части осуждения по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, отменив назначенное по данной статье наказание, а также вернуть принадлежащий ему мобильный телефон.

В возражениях на апелляционную жалобу государственный обвинитель фио полагает приговор суда законным, обоснованным, назначенное наказание справедливым и соразмерным содеянному, доводы жалобы несостоятельными, просит приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции осужденный... А.А.у. и его защитник фио поддержали доводы апелляционных жалоб осужденного и апелляционной жалобы адвоката... ого С.В. в части, не противоречащей позиции осужденного... фиоу, прокурор фио возражал против доводов апелляционных жалоб, вместе с тем просил приговор изменить в части разрешения судьбы вещественных доказательств.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, заслушав позиции сторон, судебная коллегия находит, что приговор суда подлежащим изменению по следующим обстоятельствам.

Вывод суда первой инстанции о виновности... фиоу. в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в необходимом объеме приведенных в приговоре, в том числе:

-показаниями свидетелей фио, фио об обстоятельствах их участия в качестве понятых при проведении 17 мая 2020 года личного досмотра задержанного... фиоу. с участием переводчика, в ходе которого у... фиоу. были обнаружены и изъяты паспорт на его имя, банковская карта "Сбербанк", мобильный телефон марки "Ксиоми", 35 полимерных свертков с веществом внутри, а также при проведении осмотра места происшествия, в ходе которого осмотрен участок местности в парковой зоне лесного массива примерно в 300 метрах от корпуса 1121 г. Зеленограда адрес и в беседке под лавочкой обнаружен полимерный сверток черного цвета с веществом, аналогичный изъятым в ходе личного досмотра... фио адрес свидетель фио пояснил, что при досмотре был осмотрен телефон... фиоу, в котором содержалась переписка, согласно которой он кому-то отправил фотографию места рядом с беседкой, где они находились. При этом на телефон постоянно поступали звонки и сообщения. В момент осмотра беседки мимо проходили две женщины и мужчина, которые увидев сотрудников полиции, побежали, но были задержаны сотрудниками полиции, у одной из женщин в дальнейшем в памяти мобильного телефона была обнаружена фотография того самого места, где был обнаружен и изъят сверток с веществом;

-показаниями свидетеля фио, согласно которым она является потребителем наркотического средства - героин, который приобретала посредством тайниковых закладок у человека по имени.., посредством общения в приложении "ВотсАпп". 17 мая 2020 года утром она написала... у, и по его указанию перевела сумма на указанную им банковскую карту, после чего... прислал ей фотографию места, где спрятана закладка с героином и адрес: адрес. Подходя к обозначенному месту, она увидела, что рядом с беседкой, под которой спрятана закладка, стоят сотрудники полиции, которые ее заметили. По требованию сотрудников полиции она предоставила им свой мобильный телефон, где имеется переписка с... ом и информация о переводе денежных средств.

-показаниями свидетелей сотрудников полиции фио, фио, фио, согласно которым в ОНК УВД по адрес имелась оперативная информация, что на территории адрес лицо по имени... занимается распространением наркотического средства героин, также к совершению данных деяний установлена причастность иностранного гражданина по имени фио, который 17 мая 2020 года должен прибыть на адрес с целью распространения наркотика. Принято решение о проведении ОРМ Наблюдение, в ходе которого в утреннее время 17 мая 2020 года на адрес замечен мужчина по внешним признакам подходящий под описание фио, который пешком проследовал до лесопарковой зоне в 11 мкрн адрес, где присел на лавочку в беседке, некоторое время что-то смотрел в своем телефоне, затем присел около лавочки и стал производить манипуляции руками у земли. Было принято решение о его задержании, в связи с оказанием сопротивления к нему были применены наручники, а также был приглашен переводчик. Далее была установлена личность задержанного -... фио... угли, проведен его личный досмотр, в ходе которого изъят мобильный телефон и много свертков с веществом, общей массой до 50 адрес они провели осмотр места происшествия, и в том месте, где... А.А.у. производил манипуляции руками, был обнаружен прикопанный сверток с веществом, по внешнему виду аналогичный изъятым из его кармана. В мобильном телефоне... фиоу. обнаружена переписка с неустановленным лицом, которому... А.А.у. отправил фотографию места размещения закладки. В ходе проведения следственных действий к месту происшествия подошла женщина, которая была задержана, установлена ее личность - фио. Задержанная пояснила, что собиралась забрать закладку, прикопанную под лавочкой в лесном массиве у... В ее мобильном телефоне была обнаружена та же самая фотография, которую... А.А.у. отправил неустановленному лицу;

-рапортом старшего оперуполномоченного ОНК УВД по Зеленоградскому адрес МВД России по адрес фио от 17 мая 2020 года о задержании... фиоу. по подозрению в совершении преступления, связанного с незаконным оборотов наркотиков, в ходе проведения личного досмотра которого при нем обнаружено и изъято 35 свертков из полимерного материала, мобильный телефон марки "Ксиоми Ми", банковская карта "Сбербанка";

-актом проведения ОРМ "Наблюдение" от 17 мая 2020 года, согласно которому наблюдение велось на участке местности у адрес адрес адрес. 17 мая 2020 года примерно в 07 часов 10 минут в поле зрения оперативных работников попал мужчина по приметами схожий с мужчиной по имени фио, который проследовал к адресу адрес, г, Зеленоград, адрес... лесопарковая зона, площадка для организации пикника, вблизи корпуса 1121, где присел возле одного из строений, предназначенного для отдыха, и что-то прикопал в землю, после чего сделал фотографию участка местности. После чего указанный мужчина был задержан, им оказался гражданин адрес... угли, и в ходе проведения личного досмотра... фиоу. при нем обнаружено и изъято 35 свертков из полимерного материала, мобильный телефон марки "Ксиоми Ми", банковская карта "Сбербанка";

- протоколом личного досмотра от 17 мая 2020 года, согласно которому в период времени с 09 часов 30 минут до 10 часов 30 минут по адресу: адрес, адрес, лесопарковая зона, площадка для организации пикника вблизи корпуса 1121, в ходе личного досмотра... фиоу. у него обнаружены и изъяты паспорт на имя... фиоу, банковская карта "Сбербанк", мобильный телефон марки "Ксиоми" с сим-картой компании "Теле-2", а также 20 полимерных свертков синего цвета с веществом внутри, 15 свертков синего цвета из полимерного материала, завернутых в черный пакет. По поводу изъятого... А.А.у. пояснил, что данные свертки ему передал его знакомый Садам для осуществления тайниковых закладок, банковская карты и мобильный телефон принадлежат ему;

-протоколом осмотра места происшествия от 17 мая 2020 года, проведенного в период времени с 11 часов 21 минут до 11 часов 52 минут по адресу: адрес, адрес, лесопарковая зона, площадка для организации пикника вблизи корпуса 1121, в ходе которого во второй беседке от корпуса 1121, под первой лавочкой обнаружен полимерный сверток черного цвета с веществом, по поводу которого участвующий в осмотре... А.А.у. пояснил, что 17 мая 2020 года в 08 часов 20 минут заложил данный сверток;

- справками об исследовании и заключениями эксперта, согласно которым вещества из полимерных свертков, изъятых в ходе личного досмотра... фиоу. (масса вещества 34, 38 г) и в ходе осмотра места происшествия по адресу: адрес, адрес... лесопарковая зона, вблизи корп. 1121, (масса вещества 0, 92 г), содержат в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, и могли составлять единую массу;

-актом медицинского освидетельствования на состояние опьянения, согласно которому у... фиоу, состояние опьянения, вызванное употреблением наркотических средств, психотропных и иных вызывающих опьянение веществ не установлено;

-протоколом осмотра предметов, согласно которому произведен осмотр 4 листов формата А4, на которых содержится переписка фио с "... ом" по факту приобретения закладки, а также информация об оплате денежных средства в размере сумма на банковую карту N.., фотография в мессенджере "ВатсАпп", с адресом месторасположения закладки, а именно: "1121";

-протоколом осмотра предметов, согласно которому произведен осмотр банковской карты ПАО "Сбербанк", принадлежащей... у А.А.у, и информации о движении денежных средств по данной банковской карте, согласно которой в период времени с 01 января 2020 года по 08 июля 2020 года на данную банковскую карту с банковской карты, принадлежащей... у... у... у осуществлено зачисление денежных средств в сумме сумма;

-протоколом осмотра предметов от 17 сентября 2020 года, согласно которому произведен осмотр мобильного телефона марки "Ксиоми Ми" с абонентским номером компании "Теле-2";

-иными доказательствами, приведенными в приговоре, а также вещественными доказательствами.

Представленные в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями УПК РФ.

Суд обоснованно пришел к выводу о достоверности показаний свидетелей, в том числе свидетеля фио, которые давали логичные, последовательные показания, не имеющие существенных противоречий, влияющих на правильность установления судом обстоятельств совершения... ым А.А. преступлений и доказанность его вины, а также юридическую оценку его действий, согласуются и подтверждаются всей совокупностью собранных по делу доказательств.

В ходе судебного разбирательства не было установлено как обстоятельств, указывающих на возможность оговора кем-либо подсудимого, так и обстоятельств, указывающих на чью-либо заинтересованность в его привлечении к уголовной ответственности.

Показания осужденного... фиоу, который в полном объеме признал свою вину в инкриминируемых преступлениях, судом первой инстанции оценены в совокупности со всеми доказательствами по делу, которые позволили суду сделать обоснованный вывод о совершении... ым А.А.у. инкриминируемых ему преступных деяний при установленных судом обстоятельствах.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми. Суд первой инстанции обоснованно не усмотрел нарушений уголовно-процессуального закона при проведении процессуальных и следственных действий, а также при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Судебная коллегия соглашается с данными выводами суда, которые надлежащим образом мотивированы в приговоре.

Данную судом первой инстанции оценку доказательств по делу судебная коллегия находит правильной.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства, представленные как стороной обвинения, так и стороной защиты, сопоставив их друг с другом, оценив собранные доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу о достаточности доказательств для разрешения дела.

С учетом изложенного, принимая во внимание совокупность собранных по делу доказательств, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, правильно установилфактические обстоятельства дела, дал им верную юридическую оценку, и на основе совокупности исследованных доказательств обоснованно пришел к выводу о виновности... фиоу. в совершении преступлений, правильно квалифицировал его действия по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, надлежаще мотивировав в приговоре свои выводы в данной части.

У судебной коллегии не имеется оснований не соглашаться с выводами суда 1-й инстанции, поскольку выводы о виновности... А.А.у. в совершении преступлений, за которые он осужден, основаны на материалах дела и добытых по делу доказательствах, исследованных полно и объективно. Оснований для иной оценки доказательств, иной квалификации действий... фиоу. не имеется.

Выводы суда относительно квалификации действий осужденного носят непротиворечивый и достоверный характер, основаны на анализе и оценке совокупности достаточных доказательств, исследованных в судебном заседании, и соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела. Суд не допускал каких-либо предположительных суждений. При этом судом дана надлежащая оценка характеру действий осужденного, направленности его умысла. Судом в полном объеме установлены все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ.

Так, из установленных судом фактических обстоятельств дела следует, что действия... фиоу. были направлены именно на сбыт наркотического средства, поскольку он, действуя группой лиц с неустановленным лицом, разместил сверток с наркотическим средством в тайнике-"закладке", тем самым, создав все условия для сбыта наркотического вещества. При этом... А.А.у. сообщил о месте расположения "закладки" с наркотическим средством неустановленному лицу, тем самым обеспечив доведение информации до потребителя.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, при этом нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену приговора, по делу допущено не было. Суд принял все меры для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела, сторона обвинения и защиты были созданы необходимые и равные условия для исполнения ими их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. В судебном заседании исследованы все существенные для исхода дела доказательства, представленные сторонами, и вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного, все ходатайства сторон были рассмотрены судом в установленном законом порядке с приведением мотивов принятых решений.

При назначении наказания осужденному суд первой инстанции, исходя из ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности... фиоу, в том числе признание вины и раскаяние в содеянном, положительные характеристики, возраст и семейное положение, состояние здоровья осужденного и его родственников, что признано судом обстоятельствами, смягчающими наказание.

Обстоятельств, отягчающих наказание... фиоу, судом не установлено.

С учетом отношения... фиоу. к содеянному, данных о его личности, характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, их фактических обстоятельств, в том числе роли осужденного и степени его участия в совершенных преступлениях, суд обоснованно пришел к выводу о наличии оснований для назначения... у А.А.у. наказания в виде лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Кроме того, учитывая совокупность смягчающих вину... фиоу. обстоятельств, признание им вины и раскаяние в содеянном, его состояние здоровья, и состояние здоровья его родителей, его роль в составе семьи, суд пришел к выводу о наличии оснований для применения положений ст.64 УК РФ, и назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. При этом суд не усмотрел оснований для применения положений ст.ст. 73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Таким образом, судебная коллегия находит назначенное... у А.А.у. наказание справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенных им преступлений и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а потому судебная коллегия не находит оснований для смягчения назначенного наказания, как об этом ставится вопрос в апелляционных жалобах.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим обстоятельствам.

При разрешении вопроса о вещественных доказательствах, суд 1-й инстанции не учел, что в отношении неустановленного следствием соучастника преступления уголовное дело выделено в отдельное производство, в связи с чем вещественные доказательства, изъятые по уголовному делу в отношении... фиоу, имеют доказательственное значение и по выделенному уголовному делу в отношении его соучастника. В связи с этим, вещественные доказательства необходимо хранить до рассмотрений выделенного уголовного дела в отношении неустановленного лица.

Вносимые изменения не влияют на существо принятого решения, не влекут его неопределенности и не свидетельствуют о незаконности судебного решения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Зеленоградского районного суда адрес от 13 октября 2021 года в отношении

...

фио

... а угли изменить.

Вещественные доказательства, находящиеся на хранении в камере хранения УВД по Зеленоградскому адрес МВД России по адрес, - наркотические средства массой 0, 92 г, изъятые в ходе осмотра места происшествия, и общей массой 34, 38 г из тридцати пяти свертков, изъятых в ходе личного досмотра... фиоу, а также мобильный телефон марки "Ксиоми Ми", изъятый в ходе личного досмотра... фиоу. - хранить до принятия решения по выделенному уголовному делу в отношении неустановленного лица.

В остальной части приговор оставить без

изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6 месяцев со дня его вынесения через суд первой инстанции, постановивший приговор, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения копий апелляционного определения и приговора, вступившего в законную силу, а в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный также вправе ходатайствовать о своем участии при рассмотрении дела в кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: