Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 20 марта 2023 г. по делу N 10-4378/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего

судьи Манеркиной Ю.Н, судей фио и фио, при секретаре помощнике судьи Федоровой С.В, с участием прокурора фио, защитника адвоката фио, представившего удостоверение и ордер, осужденного фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные представление государственного обвинителя фио и жалобы осужденного фио и защитника адвоката Хакало О.В. на приговор Зюзинского районного суда адрес от 15 ноября 2022 года, которым

Старостин Николай Игоревич, паспортные данные, гражданин РФ, имеющий среднее специальное образование, неженатый, имеющий на иждивении малолетнего ребенка паспортные данные, работающий дворником в ГБУ адрес Котловка", зарегистрированный по адресу: адрес, судимый:

19 июня 2014г. приговором Зюзинского районного суда адрес по п. "б" ч.3 ст.228.1; ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы;

28 октября 2014г. приговором Гагаринского районного суда адрес по ч.2 ст.228 УК РФ к 6 годам лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 9 месяцев. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору от 19 июня 2014г. назначено окончательное наказание в виде 9 лет 6 месяцев лишения свободы, с ограничением свободы сроком на 9 месяцев;

13 мая 2020г. постановлением Кинешемского городского суда адрес неотбытая часть наказания в виде лишения свободы заменена на принудительные работы на срок 3 года 5 месяцев 1 день, с удержанием 15% заработной платы в доход государства, без освобождения от дополнительного наказания в виде ограничения свободы, освобожденного из мест лишения свободы 29 мая 2020г.;

апелляционным постановлением Московского областного суда от 25 марта 2021г. заменена неотбытая часть наказания по приговору от 28 октября 2014г. в виде принудительных работ на наказание в виде исправительных работ на срок 1 год 11 месяцев 15 дней, с удержанием 15% из заработной платы в доход государства, без освобождения от дополнительного наказания в виде ограничения свободы (отбытый срок исправительных работ составляет 8 месяцев 16 дней, неотбытый срок составляет 1 год 2 месяца 29 дней);

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ 5 годам лишения свободы.

На основании ст. 70, ст. 71 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Гагаринского районного суда от 28 октября 2014г, и окончательно Старостину Н.И. назначено 5 лет 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу в отношении фио до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания фио под стражей с 29 марта 2022г. до дня вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи фио, мнение прокурора фио, пояснения осужденного фио, его защитника адвоката фио по доводам апелляционных представления и жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

фио признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление им совершено в адрес при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Филиппов В.Э. считает, что приговор постановлен с нарушением уголовного закона, и во вводной его части суд не указал, в каком исправительном учреждении фио отбывал наказание.

Кроме того, автор апелляционного представления ссылается на то, что фио в признательных показаниях сообщил обстоятельства незаконного им приобретения и хранения наркотического средства, что повлияло на ход расследования. На основании п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ это обстоятельство следует признать смягчающим наказание фио.

Просит приговор изменить, указать во вводной его части вид исправительного учреждения, в котором отбывал назначенное приговором Гагаринского районного суда адрес от 28.10.2014г наказание фио - исправительную колонию особого режима, а также признать в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ смягчающим обстоятельством - активное способствование раскрытию преступления, смягчить наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ и по совокупности приговоров.

В апелляционной жалобе защитник адвокат Хакало О.В, не соглашаясь с приговором, считает его несправедливым. По мнению автора апелляционной жалобы, суд не в полной мере учел сведения о личности осужденного, не принял во внимание его признательные показания и назначил чрезмерно суровое наказание.

Просит смягчить приговор, применив условное осуждение в порядке ст.73 УК РФ.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный Старостин Н.И. также считает приговор несправедливым, а назначенное ему наказание чрезмерно суровым.

Ссылается на то, что он сотрудничал со следствием, на момент совершения преступления был трудоустроен, положительно характеризуется, имеет хронические заболевания, его престарелые родители нуждаются в его помощи, также он имеет малолетнего ребенка, который также нуждается в нем и материальной помощи.

Просит приговор изменить и назначить ему наказание ниже низшего предела.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб судебная коллегия приходит к нижеследующему.

Приговором суда фио признан виновным в том, что 26 марта 2022г, находясь у уличного мусорного контейнера, установленного около дома 17 по адрес адрес, при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица незаконно для личного употребления без цели сбыта приобрел через "закладку" вещества в виде порошка и комков неправильной формы, общей массой более 1, 11гр, упакованные не менее чем в 3 свертка, содержащие в своем составе наркотическое средство - метадон (фенадон, долофин), в крупном размере.

Часть приобретенного наркотического средства Старостин Н.И. употребил путем внутривенной инъекции, а оставшуюся часть массами 0, 44гр, 0, 45гр. и 0, 22гр. (общей массой 1, 11гр.), в крупном размере, незаконно без цели сбыта для личного употребления хранил по месту жительства по адресу: адрес, а впоследствии при себе вплоть до момента его задержания сотрудниками полиции.

Выводы суда о доказанности вины осужденного признаются верными и подтверждаются совокупностью исследованных судом и подробно приведенных в приговоре доказательств.

Допрошенный в суде первой инстанции фио признал себя виновным, пояснив, что приобрел и хранил без цели сбыта наркотические средства, которые при задержании были у него изъяты.

Из протокола личного досмотра фио от 29 марта 2022г. следует, что в период времени с 15 часов 20 минут по 15 часов 50 по адресу: адрес, в присутствии понятых у него был обнаружен и изъят из заднего правого кармана надетых на нем брюк сверток, обмотанный матерчатым материалом (типа "изолента"), с веществом внутри, а также мобильный телефон "REALME" в корпусе белого цвета.

Согласно протоколу осмотра места происшествия от 29 марта 2022г, в период времени с 15 часов 52 минут по 16 часов 30 минут по адресу: адрес, при осмотре участка местности, расположенного в 50 метрах от подъезда дома N 14 корпус 1 по адрес адрес (у проезжей части), на земле в траве были обнаружены и изъяты два свертка из тряпичного материала (типа "изолента") черного цвета с неизвестным веществом внутри.

По результатам первоначального исследования установлено, что в пробирке, находящейся в свертке из отрезка непрозрачной полимерной ленты, изъятом в ходе личного досмотра фио, содержится вещество массой 0, 44гр, являющееся наркотическим средством - метадон (фенадон, долофин). В свертках, изъятых в ходе осмотра места происшествия 29 марта 2022г, содержатся пробирка с веществом, массой 0, 45гр, а также пробирка с веществом, массой 0, 22гр. Общая масса веществ в двух свертках составила 0, 67гр, данные вещества являются наркотическим средством - метадон (фенадон, долофин), в процессе исследования израсходовано по 0, 01гр. вещества.

Согласно заключению эксперта N 1292 от 4 мая 2022г, вещество в виде порошка и комков неправильной формы, находящихся в непосредственном контакте друг с другом, белого цвета, массой 0, 43гр, изъятого 29 марта 2022г. в ходе досмотра фио, содержит в своем составе метадон (фенадон, долофин), включенный в Список I Перечня наркотических средства, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, раздел "Наркотические средства", и является наркотическим средством. Первоначально масса наркотического средства - метадон (фенадон, долофин), составляла 0, 44гр.

По выводам заключения эксперта N 1293 от 4 мая 2022г. вещества в виде порошка и комков неправильной формы, находящихся в непосредственном контакте друг с другом, белого цвета, массой 0, 44гр. и 0, 21гр. (общей массой 0, 65гр.), изъятые 29 марта 2022г. в ходе осмотра места происшествия, содержат в своем составе метадон (фенадон, долофин), включенный в Список I Перечня наркотических средства, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, раздел "Наркотические средства", и являются наркотическим средством. Первоначально масса наркотического средства - метадон (фенадон, долофин) составляла 0, 45гр. и 0, 22гр. (общая масса - 0, 67гр.).

На основании этих и других исследованных в суде и приведенных в приговоре доказательств суд правильно квалифицировал действия фио по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере, подробно изложив мотивировку своих выводов.

Правильность вывода суда не вызывает сомнений у судебной коллегии. Всем доказательствам по делу суд дал оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ и обоснованно указал, что доказательства, положенные в основу приговора, являются допустимыми, достоверными и достаточными для выводов о виновности осужденного.

В судебном заседании исследованы все существенные для исхода дела доказательства, представленные сторонами, разрешены все заявленные ходатайства.

Нарушений принципа состязательности сторон, необоснованных отказов подсудимому и его защитнику в исследовании доказательств, которые могли бы иметь существенное значение для исхода дела, по делу не допущено.

Органами предварительного расследования и судом при рассмотрении дела в судебном заседании каких-либо нарушений закона, влекущих отмену приговора или могущих повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, допущено не было, дело расследовано и рассмотрено всесторонне, полно и объективно.

Наказание осужденному фио назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности и других обстоятельств, указанных судом в приговоре.

Вместе с тем, как правильно отмечают авторы апелляционного представления и жалоб, фио, признавая себя виновным в совершении преступления, сообщил сотрудниками полиции обстоятельства приобретения им метадона, которые им не были известны до его задержания. Сообщенная информация повлияла на ход расследования уголовного дела и должна расцениваться как активное способствование раскрытию и расследованию преступления в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ. Признавая указанное обстоятельство смягчающим, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости снижения назначенного фио наказания.

Вместе с тем, судебная коллегия не может согласиться с доводами представления о том, что во вводной части приговора следует указать вид исправительного учреждения, в котором фио отбывал наказание, назначенное 28.10.2014г приговором Гагаринского районного суда адрес. Это требование не основано на законе, и при составлении приговора оно не имеет никакого значения для разрешения вопросов, предусмотренных ст.303 УПК РФ. Не влияет это обстоятельство и на правильность выводов суда.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Зюзинского районного суда адрес от 15 ноября 2022 года в отношении Старостина Николая Игоревича изменить.

На основании п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ обстоятельством, смягчающим назначенное Старостину Н.И. наказание, признать активное способствование раскрытию преступления.

Наказание, назначенное Старостину Н.И. по ч.2 ст.228 УК РФ смягчить до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70, ст. 71 УК РФ, по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного по приговору Гагаринского районного суда адрес от 28 октября 2014г, и окончательно Старостину Н.И. назначить 4 года 8 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части тот же приговор оставить без изменения, жалобы - без удовлетворения.

Апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано через суд первой инстанции, постановивший приговор, во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение 6-ти месяцев со дня его оглашения, осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок, со дня вручения ему копии апелляционного определения и приговора, вступившего в законную силу, в случае же пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный также вправе ходатайствовать о своем участии при рассмотрении дела в суде кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи