Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 31 марта 2023 г. по делу N 33а-324/2023

Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 31 марта 2023 г. по делу N 33а-324/2023

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Костина В.А, судей Санникова А.Б, Цыбульника В.Е, при помощнике судьи Прокопенко Т.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного истца на решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 24 января 2023 г, которым отказано в удовлетворении заявленных требований прапорщика Аюбова Заура Абдурахмановича о признании незаконным бездействия командира войсковой части N, связанного с неувольнением его с военной службы.

Заслушав доклад судьи Цыбульника В.Е, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, объяснения представителя административного истца - Дохтова А.А. в обоснование апелляционной жалобы, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа - майора юстиции ПонедельникА.В, полагавшей необходимым решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Аюбов З.А. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просил признать незаконным бездействие командира войсковой части N, связанное с неувольнением его с военной службы по истечении срока контракта, обязать названное должностное лицо уволить его по указанному основанию.

Решением суда в удовлетворении заявленных требований отказано.

В апелляционной жалобе представитель административного истца просит решение суда отменить, принять по делу новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование указывается, что 31 июля 2017 г. Аюбов З.А. заключил контракт о прохождении военной службы сроком на 5 лет, который истек 31июля 2022 г. Своего согласия на дальнейшее продолжение военной службы и заключение нового контракта Аюбов З.А. не давал, заявил о невозможности продолжения военной службы в связи с семейными обстоятельствами, свыше 6месяцев состоит в распоряжении командира воинской части. Поэтому неувольнение Аюбова З.А. с военной службы является незаконным.

Автор жалобы считает, что положения Указа Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г. N 647 на Аюбова З.А. не распространяются, поскольку срок действия заключенного им контракта о прохождении военной службы истек до издания этого Указа. Также в отношении Аюбова З.А. имеется вступивший в законную силу приговор суда о назначении ему наказания в виде лишения свободы.

В письменных возражениях представитель командира войсковой части N и помощник военного прокурора 59 военной прокуратуры гарнизона просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и возражениях на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Согласно статье 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" контракт о прохождении военной службы вступает в силу со дня его подписания соответствующим должностным лицом в соответствии с Положением о порядке прохождения военной службы и прекращает свое действие со дня заключения военнослужащим иного контракта о прохождении военной службы, исключения военнослужащего из списков воинской части в случае, указанном в пункте 6 этой статьи, а также в иных случаях, установленных федеральными законами.

Заключение контракта о прохождении военной службы, прекращение его действия, а также иные отношения, связанные с ним, регулируются названным Федеральным законом, положением о порядке прохождения военной службы, а также законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, определяющими порядок прохождения военной службы и статус военнослужащих.

Согласно пункту 9 ст. 4 Положения о порядке прохождения военной службы, контракт прекращает свое действие со дня исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части при увольнении с военной службы, со дня заключения с военнослужащим нового контракта, со дня приостановления военнослужащему военной службы, в иных случаях, установленных федеральными законами.

В абзаце 3 п. 2 ст. 1 Федерального закона "О статусе военнослужащих" предусмотрено, что особенности статуса военнослужащих, проходящих военную службу в период мобилизации, регулируется федеральными конституционными законами, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.

В пункте 4 Указа Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г. N 647 установлено, что контракты о прохождении военной службы, заключенные военнослужащими, продолжают свое действие до окончания периода частичной мобилизации, за исключением случаев увольнения военнослужащих с военной службы по основаниям, уставленным данным Указом.

Поскольку к основным принципам мобилизации в пункте 2 ст. 2 Федерального закона "О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации" отнесен принцип взаимосогласованности, в соответствии с пунктом 5 Указа Президента Российской Федерации от 21сентября 2022 г. N 647 в период частичной мобилизации установлены единые основания увольнения с военной службы для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту:

а) по возрасту - по достижении ими придельного возраста пребывания на военной службе;

б) по стоянию здоровья - в связи с признанием их военно-врачебной комиссией не годными к военной службе, за исключением военнослужащих, изъявивших желание продолжить военную службу на воинских должностях, которые могут замещаться указанными военнослужащими;

в) в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении наказания в виде лишения свободы.

Каких-либо нормативных правовых актов, отменяющих действие положений названного Указа Президента Российской Федерации, до настоящего времени не издано.

Таким образом, с 21 сентября 2022 г. военнослужащий подлежит увольнению с военной службы только при наличии вышеперечисленных оснований, список которых является исчерпывающим.

По делу установлено, что 31 июля 2017 г. Аюбов З.А. заключил с Министерством обороны Российской Федерации в лице командира войсковой части N контракт о прохождении военной службы сроком на 5 лет. В настоящее время Аюбов З.А. продолжает проходить военную службу.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части N от 2 марта 2022 г. N 37 воинская должность, которую замещал Аюбов З.А, сокращена.

5 сентября 2022 г. Аюбов З.А. обратился к командиру войсковой части N с рапортом об увольнении его с военной службы по истечении срока контракта.

Из сообщения врио командира войсковой части N от 30 декабря 2022 г. N 2101 следует, что в связи с изданием Указа Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г. N 647 Аюбов З.А. не может быть уволен с военной службы в связи с отсутствием соответствующего основания.

Поскольку на дату издания названного Указа приказы об увольнении Аюбова З.А. с военной службы и исключении его из списков личного состава воинской части не издавались, он продолжает проходить военную службу по контракту.

Пребывание Аюбова З.А. в распоряжении командира воинской части, а также нахождение на его иждивении малолетних детей и больного отца, не являются основаниями для увольнения его с военной службы по истечении срока контракта в период действия Указа Президента Российской Федерации от 21сентября 2022 г. N 647.

Ссылка в жалобе на вступивший в законную силу приговор Нальчикского гарнизонного военного суда от 27 декабря 2022 г. является несостоятельной, поскольку назначенное Аюбову З.А. наказание в виде лишения свободы судом постановлено считать условным.

Следовательно, предусмотренных законом оснований для увольнения административного истца с военной службы не имеется.

Что же касается мнения автора жалобы о том, что положения Указа Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г. N 647 на Аюбова З.А. не распространяются, то оно является ошибочным, поскольку Аюбов З.А. не уволен с военной службы и сохраняет статус военнослужащего. Поэтому порядок прохождения им военной службы регулируется положениями законодательства, действующего в период прохождения им военной службы, в том числе с учетом внесенных в него изменений.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 309 и 311 КАС Российской Федерации, судебная коллегия

определила:

решение Нальчикского гарнизонного военного суда от 24 января 2023 г. по административному исковому заявлению Аюбова Заура Абдурахмановича оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного истца - без удовлетворения.

Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи:

Мотивированное апелляционное определение составлено 6 апреля 2023 г.