Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 17 апреля 2023 г. по делу N 7У-1025/2023[77-721/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Харрасовой С.Н, судей Бурухиной М.Н. и Чекмарева М.А, при помощнике судьи Отузяне Д.А, ведущем протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О.

адвоката Абросимова О.А.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу осужденного Аликова Р.М. на приговор Пригородного районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 5 июля 2022 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора и доводы кассационной жалобы, выступление адвоката Абросимова О.А, поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Денисова М.О. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Пригородного районного суда Ставропольского края от 5 июля 2022 года

Аликов Р.М, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, судимый:

- 3 сентября 2020 года Советским районным судом г. Владикавказа по ч.1 ст.228 УК РФ к штрафу в размере 10 000 рублей, штраф не оплачен;

- 9 февраля 2022 года Советским районным судом г. Владикавказа по ч.1 ст.228, ст.70 УК РФ к 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей, освободившийся по отбытии наказания 7 июня 2022 года, наказание в виде штрафа не исполнено, осужден по ч. 2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем полного присоединения неотбытого наказания в виде штрафа в размере 10 000 рублей, к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере 10 000 рублей.

Срок наказания исчислен с момента вступления приговора в законную силу, с зачетом времени содержания под стражей с 5 июля 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлено наказание в виде штрафа в размере 10 000 рублей исполнять самостоятельно.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Аликов Р.М. признан виновным в незаконных изготовлении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - масла каннабиса (гашишного масла) массой во всем объеме 20, 12 г, которое было у него изъято 25 января 2022 года.

В кассационной жалобе осужденный Аликов Р.М. просит снизить наказание. Указывает, что отягчающих наказание обстоятельств не установлено, совокупность установленных судом смягчающих обстоятельств позволяла применить положения ст.64 УК РФ.

Изучив материалы уголовного дела и проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу допущено.

Квалифицируя действия Аликова Р.М. по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, суд исходил из того, что общая масса изъятого у него наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) составила 20, 12 г.

При этом судом не учтено, что постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" установлены следующие размеры для наркотического средства "масло каннабиса (гашишное масло)": значительный размер - свыше 0, 4 грамма; крупный - свыше 5 грамм, особо крупный - свыше 1000 грамм.

Для этого вида наркотического средства в сноске "*" установлено, что его размер определяется после высушивания до постоянной массы при температуре +110... +115 градусов Цельсия.

Согласно заключению эксперта, масса изъятого у осужденного масла каннабиса (гашишного масла) в пересчете на высушенное состояние составила 3, 7468 г. То есть, в соответствии с постановлением Правительства N 1002, указанная масса наркотического средства, как не превышающая 5 г, крупный размер не образует.

При таких обстоятельствах действия Аликова Р.М. подлежат переквалификации с ч.2 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконные изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, с назначением наказания с учетом всех обстоятельств дела и данных о личности виновного.

В соответствии с п. "а" ч.1 ст.58 УК РФ Аликов Р.М. должен отбывать наказание в колонии-поселении. Согласно п. "в" ч. 3.1 ст.72 УК РФ, время содержания под стражей и отбывания наказания в исправительной колонии общего режима по день перевода в колонию - поселение подлежит зачету в срок наказания из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст. 401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Пригородного районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 5 июля 2022 года в отношении Аликов Р.М. изменить:

- переквалифицировать его действия с ч.2 ст.228 УК РФ на ч.1 ст.228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы;

- на основании ч.5 ст.69 УК РФ, путем полного присоединения неотбытого наказания в виде штрафа по приговору от 9 февраля 2022 года, назначить окончательное наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы в колонии-поселении, со штрафом в размере 10 000 рублей;

- время содержания под стражей и отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима с 5 июля 2022 года по день перевода в колонию - поселение зачесть в срок отбывания лишения свободы в колонии-поселении из расчета один день за два дня отбывания наказания в колонии-поселении.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.Н. Харрасова

Судьи М.Н. Бурухина

М.А. Чекмарев