Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 13 марта 2023 г. по делу N 7У-568/2023[77-461/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А, судей Куадже Т.А. и Стадниковой В.А, при помощнике судьи Тучковой Ю.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Белкина С.В, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Акаева А.М. на приговор Ленинского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 8 апреля 2022 года в отношении Акаева А.М..

Заслушав доклад судьи Куадже Т.А, изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, прокурора Белкина С.В, полагавшего изменить приговор, судебная коллегия

установила:

по приговору Ленинского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 8 апреля 2022 года

Акаев А.М, родившийся ДД.ММ.ГГГГ, уроженец "адрес" Республики Дагестан, гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден:

- по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено окончательное наказание в виде 5 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы, в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, зачтено время содержания под стражей со 2 марта 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день.

Разрешен вопрос о мере пресечения и вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Акаев осужден за незаконный сбыт наркотического средства - "данные изъяты") массой 3, 39 гр. и массой 4, 22 гр. (два преступления).

Преступления совершены в "адрес" Республики Дагестан ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Акаев, ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшее на исход дела, просит смягчить наказание по одному эпизоду ч. 2 ст. 228 УК РФ от ДД.ММ.ГГГГ, применив положения ст. 64, 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ, а за совершение преступления по ч. 1 ст. 228.1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ от ДД.ММ.ГГГГ прекратить, в связи с отсутствием состава преступления. Утверждает, что он сбыт наркотического средства не совершал; он не имел умысла на сбыт наркотического средства, а являлся пособником в приобретении в рамках проверочной закупки для условного покупателя Мурада; в приговоре не дана оценка следственному действию - обыску, проведенному ДД.ММ.ГГГГ в жилище в ночное время без его участия, не приведены материалы о проверке судом законности обыска; по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ дело подлежит прекращению, так как все доказательства добыты с нарушением УПК РФ; по эпизоду ч. 2 ст. 228 УК РФ от ДД.ММ.ГГГГ, суд необоснованно не усмотрел возможности применения ч. 6 ст. 15, 64 и 73 УК РФ.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ к числу обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, относится событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).

В соответствии со ст. 307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием, в том числе, места, времени и способа его совершения, а также доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого.

В приговоре указано, что в неустановленное следствием время и месте, при неустановленных обстоятельствах и у неустановленного лица Акаев приобрел не позднее ДД.ММ.ГГГГ наркотическое средство "данные изъяты" гр, которое хранил при себе без цели сбыта до ДД.ММ.ГГГГ (момента его задержания) и массой "данные изъяты" гр, которое хранил по своему месту жительства до ДД.ММ.ГГГГ (момента обнаружения в ходе обыска), то есть совершил два преступления, квалифицированных, как приобретение и хранение без цели сбыта, вышеуказанного наркотического вещества.

При этом в приговоре, как нет доказательств относительно места, времени и других обстоятельств незаконного приобретения наркотического средства по обоим преступлениям, так и доказательств того, что действия осужденного не были объединены единым умыслом на незаконное хранение без цели сбыта наркотических веществ.

Между тем, суд признал Акаева виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере и квалифицировал его действия по ч. 2 ст. 228 УК РФ, как два преступления.

Виновность Акаева в незаконном хранении наркотического средства в крупном размере и в незаконном сбыте наркотического средства, установлена на основе совокупности доказательств, исследованных судом в условиях состязательности и равноправия сторон, проверенных и оцененных по правилам ст.ст. 14, 17, 75, 87 - 89 УПК РФ.

Допустимость доказательств, положенных в основу приговора, также надлежаще проверена, сомнений не вызывает.

Доводы кассационной жалобы сводятся к оспариванию выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела посредством переоценки доказательств, которым дана надлежащая оценка.

Вопреки доводам кассационной жалобы, выводы суда о незаконном сбыте, а также хранении Акаевым наркотического средства в крупном размере являются обоснованными.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Допущенные судом нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона в данном случае устранимы в кассационном порядке без отмены приговора, с исключением незаконного приобретения наркотического средства из осуждения, переквалификацией деяний с ч. 2 ст. 228 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначением наказания по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории преступлений, ст. 64 УК РФ о назначении более мягкого наказания, чем установлено законом за совершенное преступлений, ст. 73 УК РФ об условном осуждении, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Ленинского районного суда г. Махачкалы Республики Дагестан от 8 апреля 2022 года в отношении Акаева А.М. изменить:

исключить осуждение за незаконное приобретение наркотического средства по преступлениям, совершенным 1 марта 2021 года и 2 марта 2021 года;

переквалифицировать его действия с ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить 3 года лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи Т.А. Куадже

В.А. Стадникова