Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 04 апреля 2023 г. по делу N 7У-2425/2023[77-1534/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Батулиной Е.Н, судей: Яготинцева В.Н, Наумовой С.В, при секретаре Воиновой А.Ю, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Богословской И.П, осужденного Белова Ю.В. посредством видео-конференц-связи, защитника - адвоката Финогеновой Т.И, представившей удостоверение N N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N N от ДД.ММ.ГГГГ, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Калужской области Петренко Е.А. на приговор Калужского районного суда Калужской области от 18 августа 2022 года и апелляционное определение Калужского областного суда от 27 октября 2022 года в отношении Белова Ю.В.

По приговору Калужского районного суда Калужской области от 18 августа 2022 года

Белов Ю.В, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: "адрес", проживавший по адресу: "адрес", несудимый, осужден к лишению свободы:

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по первому эпизоду) сроком на 7 лет;

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по второму эпизоду) сроком на 7 лет;

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по третьему эпизоду) сроком на 7 лет;

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по четвертому эпизоду) сроком на 7 лет;

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по пятому эпизоду) сроком на 7 лет;

по ч. 3 ст. 30, пп. "а, г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (по шестому эпизоду) сроком на 8 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Белову Ю.В. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок наказания в соответствии с ч. 3.2 ст.72 УК РФ времени задержания и содержания Белова Ю.В. под стражей с 10 марта 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением Калужского областного суда от 27 октября 2022 года указанный приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Яготинцева В.Н, изложившего содержание приговора и апелляционного определения, доводы кассационного представления, мнение прокурора Богословской И.П, поддержавшей кассационное представление об отмене судебных решений и передаче уголовного дела на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции, выступление осужденного Белова Ю.В. и его защитника - адвоката Финогеновой Т.И, полагавших кассационное представление не подлежащим удовлетворению, судебные решения оставлению без изменения, судебная коллегия

установила:

Белов Ю.В. признан виновным в пяти покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, совершенных организованной группой; покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенном организованной группой.

Преступления совершены на территории "адрес" в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Калужской области Петренко Е.А. выражает несогласие с приговором. Считает, что выводы суда о том, что осужденный не выполнил объективную сторону покушения на сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), противоречит фактическим обстоятельствам уголовного дела. Указывает, что материалами дела и судом установлено, что Белов Ю.В. согласно отведенной ему преступной роли, следуя указаниям руководителя организованной группы, должен был получать от руководителя организованной преступной группы посредством информационно-коммуникационной сети "Интернет" информацию о необходимых мерах безопасности и конспирации при осуществлении преступной деятельности; получать от руководителя организованной преступной группы через тайники оптовые партии расфасованных наркотических средств и психотропных веществ; хранить их и перевозить до места фасовки и незаконного сбыта; осуществлять их незаконный сбыт. В ходе осуществления действий, направленных на незаконный сбыт наркотических средств, Белов Ю.В, используя в качестве орудия преступления мобильный телефон модели "Iphone XR", производил фотографирование мест организованных тайников-закладок, добавлял к данным фотографиям описание точного адреса места тайника и отправлял посредством информационно-коммуникационной сети "Интернет" через интернет приложение руководителю организованной группы.

Ссылаясь на разъяснения, содержащиеся в п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", отмечает, что по смыслу закона, незаконное приобретение и хранение наркотических средств в целях их последующего распространения составляют часть объективной стороны сбыта, следовательно, осужденный выполнил объективную сторону покушения на сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"). Полагает, что допущенные нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, искажающими саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, повлекли назначение Белову Ю.В. наказания, явно не соответствующего степени тяжести совершенных преступлений. Просит судебные решения отменить, направить дело на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции в ином составе.

В возражениях на кассационное представление осужденный Белов Ю.В. указывает о необоснованности его доводов, просит оставить его без удовлетворения, а приговор и апелляционное определение - без изменения.

Проверив материалы дела, доводы, изложенные в кассационном представлении, возращениях на него осужденного, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения судом допущены.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).

Из материалов дела следует, что Белову Ю.В, в том числе, было предъявлено обвинение в совершении преступлений, связанных с покушением на сбыт наркотических средств в значительном размере, в крупном размере, организованной группой, каждое из которых квалифицировано как совершенное с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Согласно приговору Белов Ю.В. признан виновным в совершении пяти покушений на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, организованной группой, и покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, организованной группой.

По результату рассмотрения дела, при квалификации действий осужденного Белова Ю.В. суд первой инстанции пришел к выводу о том, что квалифицирующий признак совершенных им преступлений, связанных с покушением на незаконный сбыт наркотических средств - "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")", не нашел подтверждения, поскольку при квалификации действий лица, совершившего преступление с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), обязательному установлению подлежат способы размещения информации о преступлении. Сведений о распространении среди потребителей наркотических средств информации о местонахождении тайника, о получении участником организованной преступной группы сведений об оплате приобретаемого наркотического средства и заказах на приобретение наркотических средств посредством именно определенных ресурсов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), в рамках предъявленного Белову Ю.В. обвинения, по делу не имеется.

В связи с изложенным, суд первой инстанции исключил из квалификации всех вменяемых Белову Ю.В. преступлений, связанных с покушением на незаконный сбыт наркотических средств, признак совершения преступления "с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет")".

Вместе с тем, как следует из установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств уголовного дела, Белов Ю.В, следуя указаниям руководителя организованной группы, должен был получать от него через приложение сети "Интернет"" информацию о необходимых мерах безопасности и конспирации при осуществлении ими преступной деятельности на территории "адрес"; получать от него через тайники, оборудованные в произвольно выбранных местах, оптовые партии вещества, содержащего в своем составе наркотические средства, психотропные вещества в значительном и крупном размерах, незаконно хранить их при себе с целью последующего незаконного сбыта, осуществлять незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ в значительном и крупном размерах бесконтактным способом путем помещения в тайники в произвольно выбранных им местах на территории "адрес", соблюдая конспирацию и производя фотофиксацию мест тайников-закладок с их описанием, сообщая через приложение сети "Интернет" руководителю организованной группы информацию о точном местонахождении сделанных им тайников с наркотическими средствами с целью незаконного сбыта наркотических средств и психотропных веществ потребителям, получая за свои преступные действия от руководителя организованной группы в виде вознаграждения денежные средства за каждую сделанную закладку с наркотическим средством и психотропным веществом. С целью обеспечения безопасности преступной деятельности организованной группы, созданной иным лицом, в состав которой вошел Белов Ю.В, во избежание пресечения их преступной деятельности правоохранительными органами, руководитель организованной группы разработал меры конспирации, согласно которым члены организованной группы должны были общаться между собой, используя приложение сети "Интернет", используя кодовые фразы при описании наркотических средств, психотропных веществ, и своих преступных действий.

В приговоре суд указал фактические обстоятельства преступлений, в совершении которых Белов Ю.В. признан виновным. Так, из приговора следует, что Белов Ю.В. вступил с неустановленным лицом в преступный сговор по распространению наркотических средств на территории "адрес". Получив от организатора и руководителя преступной группы посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" информацию о месте нахождения тайника с наркотическими средствами и психотропными веществами, он и иное лицо N 2 прибыли по адресу согласно полученным координатам, и изъяли наркотические средства и психотропные вещества из места их закладки. После чего, используя в качестве орудия преступления мобильный телефон марки "Iphone XR", Белов Ю.В. производил фотографирование мест оборудованных им тайников-закладок, подготовив наркотические средства и психотропные вещества к незаконному сбыту.

При таких обстоятельствах, выводы суда в части квалификации действий осужденного находятся в противоречии с выводом об отсутствии в представленных стороной обвинения доказательствах, подтверждающих обвинение в части совершения покушения на сбыт наркотических средств именно с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Вышеизложенное указывает на то, что суд не учел разъяснения, данные в п. 13 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", из которых следует, что под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу (далее - приобретателю). При этом сама передача лицом реализуемых средств, веществ, растений приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

По смыслу закона, незаконное приобретение и хранение наркотических средств в целях их последующего распространения составляют часть объективной стороны сбыта. Преступление квалифицируется как совершенное с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", независимо от стадии совершения преступления, если для выполнения хотя бы одного из умышленных действий, создающих условия для совершения соответствующего преступления или входящих в его объективную сторону, лицо использовало такие сети. По указанному признаку квалифицируется и совершенное в соучастии преступление, если связь между соучастниками в ходе подготовки и совершения преступления обеспечивалась с использованием электронных или информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет" (например, при незаконном сбыте наркотических средств обеспечивалась связь между лицом, осуществляющим закладку наркотических средств в тайники, и лицом, передавшим ему в этих целях наркотические средства).

Вместе с тем, при квалификации действий осужденного суд не дал оценку и оставил без внимания, что роль Белова Ю.В, согласно достигнутой договоренности, заключалась в том, чтобы получить через приложение сети "Интернет" информацию о месте нахождения наркотических средств и психотропных веществ и хранить их при себе в целях последующего сбыта, осуществлять их незаконный сбыт путем помещения в тайники на территории "адрес", производя при этом фотофиксацию мест тайников - закладок и делая их описание, сообщая руководителю организованной преступной группы через приложение сети "Интернет" информацию о точном местонахождении сделанных тайников с наркотическими средствами и психотропными веществами, с целью незаконного их сбыта потребителям.

Допущенные судом первой инстанции нарушения уголовного закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, искажают саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Суд апелляционной инстанции, при отсутствии процессуального повода для изменения приговора в сторону ухудшения положения осужденного, был лишен возможности устранить допущенные судом первой инстанции нарушения.

Являются обоснованными и доводы кассационного представления о том, что неправильное применение уголовного закона повлекло несправедливость приговора вследствие чрезмерной мягкости назначенного осужденному наказания, которое не соответствует тяжести совершенных им преступлений.

Учитывая, что пересмотр в кассационном порядке приговора по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного, допускается в срок, не превышающий одного года с момента вступления приговора в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия, а по данному делу такие нарушения имеются, и кассационное представление подано до истечения годичного срока, приговор в отношении Белова Ю.В. подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

Принимая во внимание данные о личности Белова Ю.В, в целях обеспечения рассмотрения уголовного дела в разумный срок, судебная коллегия полагает необходимым избрать в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.6, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Калужской области Петренко Е.А. удовлетворить.

Приговор Калужского районного суда Калужской области от 18 августа 2022 года и апелляционное определение Калужского областного суда от 27 октября 2022 года в отношении Белова Ю.В. отменить, уголовное дело передать на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства в Калужский районный суд Калужской области иным составом.

Избрать в отношении Белова Ю.В. меру пресечения в виде заключения под стражу на срок 2 месяца, то есть по 3 июня 2023 года включительно.

Председательствующий

Судьи: