Кассационное постановление Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 06 апреля 2023 г. по делу N 7У-1018/2023[77-1066/2023]

дело N 77-1066/2023

г. Краснодар 6 апреля 2023 года

Судья судебной коллегии по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции Колесник А.В, при ведении протокола секретарем судебного заседания Таирской О.А, рассмотрел в судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению прокурора Краснодарского края Табельского С.В. о пересмотре приговора Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав выступления прокурора Барзенцова К.В, осужденного Колесника В.А. и защитника Андреева М.С. в поддержку доводов кассационного представления,

УСТАНОВИЛ:

по приговору Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ Колесник В.А, "данные изъяты", судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка N "адрес" по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к штрафу в размере 7 000 рублей;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка N "адрес" по ст. 319, ч. 1 ст. 119 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к лишению свободы на срок 10 месяцев в исправительной колонии строгого режима (приговор от ДД.ММ.ГГГГ постановлено исполнять самостоятельно);

- ДД.ММ.ГГГГ Брюховецким районным судом "адрес" по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 228 УК РФ, с применением чч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима (приговор от ДД.ММ.ГГГГ постановлено исполнять самостоятельно);

- ДД.ММ.ГГГГ Брюховецким районным судом "адрес" по ч. 1 ст. 228, п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69, 70 УК РФ, к обязательным работам на срок 320 часов и штрафу в размере 7 000 рублей;

- ДД.ММ.ГГГГ мировым судьей судебного участка N "адрес" ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ, к лишению свободы на срок 10 месяцев в исправительной колонии общего режима и штрафу в размере 7 000 рублей;

- ДД.ММ.ГГГГ Брюховецким районным судом "адрес" по ч. 1 ст. 228, п. "в" ч. 2 ст. 115 УК РФ, с применением чч. 2 и 5 ст. 69 УК РФ, к лишению свободы на срок 1 год 4 месяца в исправительной колонии общего режима и штрафу в размере 7 000 рублей (основное наказание в виде лишения свободы отбыл ДД.ММ.ГГГГ), осужден к лишению свободы на срок:

- по ч. 2 ст. 139 УК РФ - 8 месяцев;

- по ч. 1 ст. 161 УК РФ - 1 год 4 месяца.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Колеснику В.А. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с приговором Брюховецкого районного суда Краснодарского края от 6 апреля 2021 года, Колеснику В.А. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере 7 000 рублей.

На основании ч. 2 ст. 71 УК РФ назначенное наказание в виде штрафа постановлено исполнять самостоятельно.

Срок отбытия наказания Колеснику В.А. определено исчислять со дня вступления приговора в силу. В соответствии с п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время с момента содержания его под стражей и до вступления приговора суда в силу из расчета один день содержания под стражей за день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке приговор не обжалован.

Согласно приговору Колесник В.А. признан виновным в грабеже и незаконном проникновении в жилище против воли проживающего в нем лица, совершенном с применением насилия.

Преступления совершены при обстоятельствах и в сроки, изложенные в приговоре.

В кассационном представлении прокурор Краснодарского края Табельский С.В. обращает внимание на то, что в качестве отягчающего обстоятельства суд признал наличие в действиях Колесника В.А. рецидива преступлений, в то время, как все преступления, за совершение которых последний ранее был осужден, отнесены законом к категории небольшой тяжести. В связи с этим они не подлежали учету при признании рецидива преступлений. Таким образом суд необоснованно учел наличие в действиях осужденного рецидива преступлений, а в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание наказания Колеснику В.А. следует назначить в исправительной колонии общего режима, поскольку ранее он отбывал наказание в местах лишения свободы. Полагает необходимым применить положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, так как у Колесника В.А. судом установлены смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - явка с повинной по обоим преступлениям. Просит изменить приговор, исключить из него указание на признание отягчающим обстоятельством рецидива преступлений и смягчить Колеснику В.А. с применением положений ч. 1 ст. 62 УК РФ наказание, назначенное в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, до 1 года 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела и обсудив доводы кассационного представления, заслушав выступления сторон, прихожу к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 401.15 УПК РФ основанием для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По уголовному делу в отношении Колесника В.А. судом допущены такие нарушения уголовного закона.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, при этом он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.

В силу ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с чч. 1 и 3 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части настоящего Кодекса.

При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступлений и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Назначая осужденному наказание суд, руководствуясь п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ и п. "а" ч. 2 ст. 18 УК РФ, признал в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений.

Однако принимая во внимание, что ранее Колесник В.А. был осужден за преступления небольшой тяжести, с учетом требований п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ в действиях осужденного отсутствовал рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах следует исключить из описательно-мотивировочной части приговора указания на признание отягчающим обстоятельством рецидива преступлений, назначение Колеснику В.А. наказания с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, а также назначение ему вида исправительного учреждения в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

В связи с отсутствием отягчающих наказание обстоятельств и наличием предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающего обстоятельства - явки с повинной по всем преступлениям, осужденному следует назначить наказание с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ.

При назначении окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ учитываю пределы прав суда кассационной инстанции и отсутствие соответствующего процессуального повода.

Принимая во внимание вышеизложенное, с учетом обстоятельств содеянного Колесником В.А. и его личности, в силу требований п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ и разъяснений, содержащихся в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", отбывание наказания в виде лишения свободы Колеснику В.А. надлежит назначить в исправительной колонии общего режима.

Учитывая положения п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания Колесника В.А. под стражей подлежит зачету в срок отбытия наказания с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Что касается вопроса о зачете Колеснику В.А. в соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N-П, времени лишения свободы в ошибочно назначенном ему судом исправительном учреждении более строгого вида, в срок лишения свободы в период со дня вступления приговора в законную силу, то он может быть рассмотрен в порядке, предусмотренном ст. 397, 399 УПК РФ с учетом даты убытия осужденного к новому месту лишения свободы, подлежащего отбытию на основании настоящего кассационного постановления.

С учетом изложенного, руководствуясь ст. 389.28, 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судья

постановил:

кассационное представление прокурора Краснодарского края Табельского С.В. удовлетворить.

Приговор Приморско-Ахтарского районного суда Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Колесника В.А. изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указания на признание отягчающим обстоятельством рецидива преступлений, назначение Колеснику В.А. наказания с учетом положений ч. 2 ст. 68 УК РФ, а также назначение вида исправительного учреждения в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Смягчить наказание, назначенное Колеснику В.А.:

- по ч. 2 ст. 139 УК РФ - до 6 месяцев лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 161 УК РФ - до 1 года 2 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить Колеснику В.А. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с приговором Брюховецкого районного суда Краснодарского края от ДД.ММ.ГГГГ, назначить Колеснику В.А. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца в исправительной колонии общего режима и штрафа в размере 7 000 рублей.

В соответствии с п. "б" ч. 31 ст. 72 УК РФ зачесть Колеснику В.А. в срок отбытия наказания время содержания его под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

В соответствии со ст. 401.3 УПК РФ кассационное постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 471 УПК РФ.

Председательствующий