Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 24 марта 2023 г. по делу N 33а-214/2023

Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 24 марта 2023 г. по делу N 33а-214/2023

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе:

председательствующего Зари А.И, судей Коробенко Э.В. и Шендрикова И.В, при секретаре судебного заседания Ивановой Д.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе представителя административного истца - Шабанова Х.Я. на решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 16 декабря 2022 г, которым прапорщику Алиевой Наиле Арифовне отказано в удовлетворении заявленных требований о признании незаконными действий командира войсковой части N и председателя аттестационной комиссии войсковой части N, связанных с порядком проведения ее аттестации.

Заслушав доклад судьи Шендрикова И.В, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, объяснения представителя административного истца - Шабанова Х.Я. в обоснование доводов жалобы и представителей административных ответчиков: командира войсковой части N - Абачараева Р.Ч. и председателя аттестационной комиссии войсковой части N - Кокарева В.В, возражавших против удовлетворения апелляционной жалобы, судебная коллегия

установила:

Алиева Н.А. через представителя обратилась в суд с административным исковым заявлением, в котором оспорила:

- составленный 18 ноября 2022 г. командиром войсковой части N отзыв, содержащийся в ее аттестационном листе;

-действия председателя аттестационной комиссии войсковой части N, связанные с назначением заседания аттестационной комиссии по рассмотрению указанного аттестационного листа.

При этом административный истец просила суд возложить на административных ответчиков обязанность по устранению допущенных в отношении нее нарушений.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении административного иска отказано.

В апелляционной жалобе представитель административного истца просит решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований.

В жалобе указывается, что при рассмотрении дела гарнизонный военный суд не обеспечил равенство прав сторон, не дал всестороннюю, полную и объективную оценку исследованным доказательствам. Также суд необоснованно отказал в принятии мер предварительной защиты, в удовлетворении ходатайств о допросе в качестве свидетеля непосредственного начальника административного истца - И.С, об истребовании материалов проверок и решений из военной прокуратуры и войсковой части N по вопросу аттестации Алиевой Н.А.

Суд первой инстанции проигнорировал довод стороны административного истца о том, что заседание аттестационной комиссии изначально было назначено на 17 ноября 2022 г, тогда как аттестационный лист составлен 18 ноября 2022 г.

Суд не дал оценку находящимся в материалах дела доказательствам, которые опровергают негативные сведения, содержащиеся в отзыве в отношении Алиевой Н.А. Между тем стороной административного истца были представлены в судебное заседание документы, характеризующие Алиеву Н.А. по службе только с положительной стороны.

Судом не принято во внимание то, что Алиева Н.А, находящаяся с 26 октября 2021 г. в распоряжении командира воинской части, не направлена для прохождения медицинского освидетельствования военно-врачебной комиссией (далее - ВВК), а также ей отказано в принятии на учет нуждающихся в жилых помещениях, предоставляемых по договору социального найма.

В письменных возражениях на апелляционную жалобу врио командира войсковой части N - З.С. и представитель председателя аттестационной комиссии войсковой части N - В.В. просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела и обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и возражениях на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 3 ст. 32 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" в качестве условий контракта о прохождении военной службы предусмотрена обязанность гражданина добросовестно исполнять все общие, должностные и специальные обязанности военнослужащих, установленные законодательными и иными нормативными правовыми актами.

Общие обязанности лиц, проходящих военную службу, закреплены в статье 26 Федерального закона "О статусе военнослужащих", а также в статьях 16 - 23 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации и в статье 3 Дисциплинарного устава Вооруженных Сил Российской Федерации/P>

На основании подпункта "в" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

Согласно пункту 2.2 ст. 51 того же Закона военнослужащий может быть уволен с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом "в" п. 2 этой статьи, только по заключению аттестационной комиссии, вынесенному по результатам аттестации военнослужащего, за исключением случаев, когда увольнение по указанному основанию осуществляется в порядке исполнения дисциплинарного взыскания. При этом если военнослужащий имеет судимость или подвергнут судом административному наказанию либо имеет неснятые дисциплинарные взыскания, то

такой военнослужащий может быть уволен с военной службы по указанному основанию только до погашения либо снятия судимости или до истечения срока, в течение которого лицо считается подвергнутым административному наказанию, либо до истечения срока, в течение которого военнослужащий считается имеющим дисциплинарное взыскание.

Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 21 марта 2013 г. N 6-П изложил правовую позицию, согласно которой, исходя из того, что совершение военнослужащим преступления, за которое военнослужащий несет ответственность на общих основаниях, представляет собой нарушение относящегося к числу общих обязанностей военнослужащего требования о строгом соблюдении Конституции Российской Федерации и законов Российской Федерации, невыполнение условий контракта о прохождении военной службы может выражаться в том числе в совершении военнослужащим уголовно наказуемого деяния.

В соответствии с абзацем вторым п. 41 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" основанием для досрочного увольнения военнослужащего с военной службы в связи с невыполнением условий контракта следует считать лишь значительные (существенные) отступления от требований законодательства о воинской обязанности и военной службе, которые могут выражаться, в частности, в совершении одного из грубых дисциплинарных проступков, составы которых перечислены в пункте 2 ст. 28.5 Федерального закона "О статусе военнослужащих"; совершении дисциплинарного проступка при наличии у него неснятых дисциплинарных взысканий; совершении уголовно наказуемого деяния или административного правонарушения, за которое военнослужащий несет ответственность на общих основаниях; иных юридически значимых обстоятельств, позволяющих в силу специфики служебной деятельности военнослужащего сделать вывод о том, что он перестал удовлетворять требованиям законодательства о воинской обязанности и военной службе, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту.

В силу приведенных выше положений законодательства о военной службе, правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, разъяснений Верховного Суда Российской Федерации, а также общих положений уголовного закона, военнослужащий, совершивший преступление, по общему правилу подлежит привлечению к уголовной ответственности и может быть уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта.

Решение о таком увольнении с военной службы принимается в рамках процедуры аттестации военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, которая согласно пункту 1 ст. 26 Положения о порядке прохождения военной службы (далее - Положение) проводится в целях всесторонней и объективной оценки военнослужащих, определения их соответствия занимаемой воинской должности и перспектив дальнейшего служебного использования.

Основные требования к порядку аттестации военнослужащих закреплены в ст. 26 и 27 Положения, согласно которым, в частности:

- по общему правилу на аттестуемого военнослужащего его непосредственным (прямым) начальником из числа офицеров составляется аттестационный лист. Военнослужащий должен быть ознакомлен с содержанием аттестации, о чем расписывается в утвержденном аттестационном листе;

-при изучении и оценке деловых и личных качеств аттестуемого военнослужащего командир (начальник) обязан провести с аттестуемым военнослужащим индивидуальную беседу по вопросам прохождения им военной службы, совершенствования профессиональной подготовки, стиля и методов его работы;

-на заседания аттестационной комиссии воинской части в необходимых случаях могут приглашаться аттестуемые военнослужащие, командиры (начальники) подразделений, в подчинении которых находятся аттестуемые военнослужащие, и другие должностные лица.

Как видно из материалов дела, Алиева Н.А. проходит военную службу на должности фельдшера медицинского пункта войсковой части N.

Приказом командира войсковой части N от 19 октября 2021 г. N 216 она освобождена от занимаемой воинской должности и зачислена в распоряжение командира воинской части в связи с возбуждением в отношении нее уголовного дела - до вынесения решения по уголовному делу.

Вступившим в законную силу 26 октября 2022 г. приговором Махачкалинского гарнизонного военного суда от 6 июня 2022 г. Алиева Н.А. признана виновной в совершении преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 и ч. 3 ст. 30, ч 3 ст. 159 УК РФ и ей назначено наказание в виде штрафа.

Это обстоятельство послужило основанием для постановки командиром войсковой части N перед вышестоящим командованием вопроса о проведении в отношении Алиевой Н.А. внеочередной аттестации для определения соответствия ее занимаемой воинской должности и перспективы дальнейшего служебного использования.

18 ноября 2022 г. врио командира войсковой части N майором В.В. составлен отзыв, содержащийся в аттестационном листе Алиевой Н.А, согласно которому она в профессиональном отношении подготовлена, требования общевоинских уставов и руководящих документов знает, но в повседневной деятельности ими не руководствуется, свои должностные обязанности знает, однако их не совершенствует, разумную инициативу проявляет не всегда, лично не дисциплинирована, склонна к нарушению требований законодательства, не способна критически оценивать свою деятельность, творческого подхода к делу не проявляет, имеет слабую мотивацию к дальнейшему прохождению военной службы, приговором Махачкалинского гарнизонного военного суда от 6 июня 2022 г. признана виновной в совершении двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.159 УК РФ.

В заключение отзыва содержится ходатайство указанного воинского должностного лица перед вышестоящим командованием о досрочном увольнении Алиевой Н.А. в связи с невыполнением условий контракта, как несоответствующую требованиям, предъявляемым к военнослужащим, проходящим военную по контракту, законодательством Российской Федерации.

Из пояснений представителя командира войсковой части N, данных им в суде апелляционной инстанции, следует, что сведения, содержащиеся в упомянутом отзыве, основаны на фактах совершения Алиевой Н.А. двух умышленных преступлений, которые установлены приговором суда, а также исполнения ею обязанностей в период нахождения в распоряжении командования.

Принимая во внимание вышеизложенное, вывод гарнизонного военного суда о том, что сведения, содержащиеся в отзыве аттестационного листа, составленном командиром войсковой части N, в связи с принятием решения о проведении внеочередной аттестации Алиевой Н.А, ее прав и законных интересов не нарушает.

То обстоятельство, что материалы дела содержат документы, положительно характеризующие Алиеву Н.А, в данном случае на правильность указанного вывода суда не влияют.

Поэтому суд первой инстанции обоснованно признал, что совершение административным истцом двух умышленных преступлений, за которые она осуждена судом, явилось достаточным основанием для инициирования и проведения в отношении нее аттестации.

Приказом командира войсковой части N от 9 ноября 2022 г. N 395 образована аттестационная комиссия на ноябрь 2022 года, которая согласно списку военнослужащих, рассматриваемых на заседании аттестационной комиссии войсковой части N, должна была состояться 24 ноября 2022 г, однако по просьбе Алиевой Н.А. была перенесена с целью предоставления дополнительных документов, ее характеризующих.

Нарушений порядка назначения аттестации и составления аттестационного листа на Алиеву Н.А, которые могли бы поставить под сомнение объективность и обоснованность выводов аттестационной комиссии, по делу не установлено.

Вопреки доводу жалобы, как верно указал гарнизонный военный суд, Указом Президента Российской Федерации от 21 сентября 2022 г. N 647 "Об объявлении частичной мобилизации в Российской Федерации" (далее - Указ N647) не установлено запрета на проведение аттестации в отношении военнослужащих. При этом также учитывается, что названная аттестация назначена с целью всесторонней и объективной оценки военнослужащего, который длительное время находился в распоряжении командира воинской части в связи с возбуждением уголовного дела.

Необходимо отметить, что Указом Президента Российской Федерации от 21 ноября 2022 г. N842 "О некоторых вопросах прохождения военной службы в войсках национальной гвардии Российской Федерации" в период мобилизации, в период военного положения перечень оснований к увольнению с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту в войсках национальной гвардии Российской Федерации, установленный Указом N 647, расширен, в частности, подпунктом "в" п. 2 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе".

Следовательно, отказ суда первой инстанций в удовлетворении заявленных требований основан на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств, правовая оценка которым дана и соответствует нормам материального права, регулирующим спорные правоотношения.

Что касается довода жалобы о том, что гарнизонный военный суд необоснованно отказал в допросе в качестве свидетеля начальника административного истца - И.С, то он является необоснованным, поскольку из заявления этого лица следует, что он не может принять участие в судебном разбирательстве по состоянию здоровья (в связи со сложностью самостоятельно передвигаться).

Отказывая в удовлетворении ходатайства представителя административного истца в истребовании материалов проверок и решений из военной прокуратуры и войсковой части N по вопросу аттестации Алиевой Н.А, гарнизонный военный суд правильно исходил из того, что по данным материалам на день проведения судебного заседания решений компетентными органами не принято.

Указание в жалобе на то, что судом при принятии к производству административного иска отказано в мерах предварительной защиты является беспредметным, поскольку эти обстоятельства были отдельным предметом судебного контроля.

Ссылки в жалобе на то, что Алиева Н.А. с 26 октября 2021 г. находится в распоряжении командира воинской части, который не направляет ее для прохождения ВВК, а также ей отказано в постановке на учет в качестве нуждающихся в жилом помещении, не могут быть приняты во внимание, поскольку не были предметом судебного разбирательства.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 16 декабря 2022 г. по административному исковому заявлению Алиевой Наилы Арифовны, оставить без изменения, а апелляционную жалобу представителя административного истца - без удовлетворения.

Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи

Мотивированное апелляционное определение составлено 3 апреля 2023 г.