Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 07 апреля 2023 г. по делу N 33а-353/2023

Апелляционное определение Южного окружного военного суда от 07 апреля 2023 г. по делу N 33а-353/2023

Судебная коллегия по административным и гражданским делам Южного окружного военного суда в составе

председательствующего Зари А.И, судей: Шендрикова И.В. и Коробенко Э.В, при секретаре судебного заседания Прокопенко Т.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании административное дело по апелляционной жалобе административного истца на решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 13 февраля 2023 г, которым отказано в удовлетворении заявленных старшим лейтенантом запаса Алиевым Микаилом Хабибовичем требований о признании незаконными действий главнокомандующего Воздушно-космическими силами Российской Федерации (далее - ВКС России), связанных с увольнением административного истца с военной службы.

Заслушав доклад судьи Коробенко Э.В, изложившего обстоятельства дела, содержание решения суда, доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, заключение военного прокурора отдела военной прокуратуры Южного военного округа майора юстиции Шевцова А.А, полагавшего необходимым решение суда оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Алиев М.Х. обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором с учетом уточнений просил признать незаконным и отменить приказ главнокомандующего ВКС России от 9 декабря 2022 г. N 224дсп об увольнении его с действительной военной службы в запас по служебному несоответствию (п. "д" ст. 59 Положения о прохождении воинской службы офицерским составом Вооруженных Сил СССР, утвержденное постановлением Совмина СССР от 18 марта 1985 г. N 240) с датой увольнения - 5 мая 1992 г.

Также административный истец просил обязать указанное должностное лицо издать приказ об увольнении его с военной службы по возрасту - по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, в соответствии с подп. "а" п. 3 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237, с даты возникновения у него права на увольнение по данному основанию.

Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении административного иска отказано.

В апелляционной жалобе административный истец просит решение суда отменить и принять новое решение об удовлетворении заявленных требований. В обоснование автор жалобы указывает, что судом сделан ошибочный вывод относительно отсутствия сведений о прохождении административным истцом военной службы после мая 1992 года, так как на основании приказа командира войсковой части - полевая почта 65203 (СГВ) от 27 апреля 1992 г. N 100 Алиев М.Х. с 5 мая 1992 г. полагается убывшим в войсковую часть N "адрес"), а значит вопрос о его увольнении с военной службы с указанной даты не рассматривался. По результатам заседания аттестационной комиссии войсковой части - полевая почта N 18 августа 1992 г. административный истец рассмотрен и одобрен на должность помощника ведущего инженера 874 Военной приемки Министерства обороны Российской Федерации, о чем имеется соответствующее ходатайство командира данного подразделения от 19 августа 1992 г. По октябрь 1992 года административный истец находился на котловом довольствии, получал денежное довольствие. Его личное дело до 1998 года находилось в войсковой части N. Все эти обстоятельства, по мнению автора жалобы, свидетельствуют о прохождении им военной службы после 5 мая 1992 г. В жалобе отмечается, что сделав вывод о служебном несоответствии Алиева М.Х, суд фактически вышел за пределы своей компетенции, поскольку оценка возможности сделать вывод об увольнении по указанному основанию возложена на воинское должностное лицо, а не на суд. Вместе с тем, приказов о том, что административный истец является самовольно оставившим место службы, записей в книге алфавитного учета о причине его отсутствия, либо иных доказательств, свидетельствующих о его служебном несоответствии, в суд не представлено.

В возражениях на апелляционную жалобу представитель административного ответчика и помощник военного прокурора Махачкалинского гарнизона просят решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы административного дела, обсудив доводы, приведенные в апелляционной жалобе и возражениях на нее, судебная коллегия находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Согласно ст. 63 Закона СССР от 12 октября 1967 г. N 1950-VII "О всеобщей воинской обязанности" и п. "д" ст. 59 Положения о прохождении воинской службы офицерским составом Вооруженных Сил СССР, утвержденного постановлением Совмина СССР от 18 марта 1985 г. N 240, действовавших на момент спорных правоотношений, увольнение с действительной военной службы лиц офицерского состава, не достигших предельного возраста состояния на действительной военной службе, то есть досрочно, допускается по служебному несоответствию.

При этом из системного анализа положений ст. 30, 33, 34, 56 и 60 Закона Российской Федерации от 11 февраля 1993 г. N 4455-1 "О воинской обязанности и военной службе" следует, что до окончания переходного периода, установленного до 31 декабря 1994 г. в соответствии с п. 2 Постановления Верховного Совета Российской Федерации от 11 февраля 1993 г. N 4457-1, военнослужащие, проходившие военную службу в соответствии с Законом СССР от 12 октября 1967 г. N 1950-VII "О всеобщей воинской обязанности" и Положением о прохождении воинской службы офицерским составом Вооруженных Сил СССР, для продолжения военной службы должны были заключить первый контракт о прохождении военной службы.

Следовательно, военнослужащие, не заключившие контракт о прохождении военной службы в указанный выше срок, в соответствии с ч. 5 ст. 60 Закона Российской Федерации от 11 февраля 1993 года N 4455-1 "О воинской обязанности и военной службе", подлежали увольнению с военной службы в течение трех месяцев после истечения данного срока, то есть до 1 апреля 1995 г.

По делу установлено, что с 19 августа 1989 г. по 5 мая 1992 г. Алиев М.Х. проходил военную службу в войсковой части - полевая почта N в должности старшего техника расчета (подготовки самолетов) в воинском звании старший лейтенант.

В соответствии с директивой Генерального штаба ВВС Российской Федерации от 10 января 1992 г. N 123/3/062, Алиев М.Х. переведен в составе воинской части в ВВС Российской Федерации Московского военного округа, что следует из послужного списка административного истца.

Приказом командира войсковой части - полевая почта N от 27 апреля 1992 г. N 100 административный истец убыл на базу расформирования войсковой части N в г. Смоленск и с 5 мая 1992 г. исключен с котлового и остальных видов обеспечения.

Из сообщения начальника отдела хранения (архивного) федерального казенного государственного учреждения "Центральный архив Министерства обороны Российской Федерации" от 28 февраля 2022 г. N 4/9466 следует, что в книге алфавитного учета офицеров с 1971 по 1998 год, а также приказах командира войсковой части N с мая по июнь 1992 года в списках личного состава данной воинской части Алиев М.Х. не значился.

Материалы личного дела административного истца не содержат сведений о дальнейшем прохождении им военной службы, увольнении с военной службы и исключении из списков личного состава воинской части.

Требований к Алиеву М.Х. со стороны воинских должностных лиц о необходимости приступить к исполнению обязанностей военной службы в период с 1992 года по настоящее время не предъявлялось, порядок нахождения в распоряжении командующего округа ему не определялся.

Из послужного списка административного истца, а также его объяснений, данных в суде первой инстанции, следует, что в период с 1995 по 2016 годы он был официально трудоустроен и работал в должности начальника отдела банка "Кредо Финанс", находящегося в г. Махачкале.

В связи с непринятием главнокомандующим ВКС России решений по дальнейшему его служебному предназначению, в том числе и по увольнению с военной службы, Алиев М.Х. оспорил это бездействие должностного лица в суд.

Решением Махачкалинского гарнизонного военного суда от 11 мая 2022 г. требования Алиева М.Х. о признании незаконным бездействия главнокомандующего ВКС России, связанного с неувольнением его с военной службы, удовлетворено. Суд обязал названное должностное лицо принять решение об увольнении административного истца с военной службы.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о законности приказа главнокомандующего ВКС России от 9 декабря 2022 г. N 224 дсп об увольнении административного истца с действительной военной службы в запас по служебному несоответствию с 5 мая 1992 г, поскольку Алиев М.Х. с апреля 1992 года обязанности военной службы фактически не исполнял, контракт о прохождении военной службы не заключал, с 1995 года работал в гражданской организации.

При этом суд, вопреки доводу жалобы, не делал вывод о служебном несоответствии Алиева М.Х, а лишь проверил законность применения должностным лицом, исходя из установленных фактических данных, основания увольнения его с военной службы.

Доводы административного истца о направлении его в мае 1992 года в войсковую часть N, рассмотрение и одобрение его 18 августа 1992 г. на аттестационной комиссии войсковой части - полевая почта N на должность помощника ведущего инженера 874 Военной приемки Министерства обороны Российской Федерации, нахождение его личного дела до 1998 года в войсковой части N не свидетельствуют о прохождении Алиевым М.Х. после мая 1992 года военной службы и исполнении им обязанностей военной службы, и на законность принятого решения не влияют.

Отсутствие приказов о том, что административный истец самовольно оставил место службы, записей в книге алфавитного учета о причине его отсутствия, либо иных доказательств, свидетельствующих о его служебном несоответствии, также не влияет на законность принятого решения.

Так, необходимость издания главнокомандующим ВКС России оспариваемого приказа обусловлена исполнением вступившего в законную силу решения Махачкалинского гарнизонного военного суда от 11 мая 2022 г.

При этом положения ст. 63 Закона СССР от 12 октября 1967 г. N 1950-VII "О всеобщей воинской обязанности" и п. "д" ст. 59 Положения о прохождении воинской службы офицерским составом Вооруженных Сил СССР, утвержденное постановлением Совмина СССР от 18 марта 1985 г. N 240, не предусматривают иного основания для увольнения административного истца в запас с действительной военной службы.

Таким образом, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 309 и 311 КАС РФ, судебная коллегия

определила:

решение Махачкалинского гарнизонного военного суда от 13 февраля 2023 г. по административному исковому заявлению Алиева Микаила Хабибовича оставить без изменения, а апелляционную жалобу административного истца - без удовлетворения.

Кассационные жалоба, представление могут быть поданы в Кассационный военный суд через гарнизонный военный суд в течение шести месяцев со дня вынесения апелляционного определения.

Председательствующий

Судьи

Мотивированное апелляционное определение составлено 17 апреля 2023 г.