Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 24 января 2023 г. по делу N 7У-11702/2022[77-113/2023-(77-4739/2022)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Орлова Д.В.

судей Мядзелец О.А, Рукавишникова П.П.

с участием прокурора Генеральной Прокуратуры Российской Федерации Мельниченко И.И.

адвоката Руиной Г.К. (представившей удостоверение N 8913 и ордер, выданный Коллегией адвокатов "Ваша Защита").

при ведении протокола секретарем Судниковой А.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Рустамзоды С.Р. о пересмотре приговора Останкинского районного суда г. Москвы от 26 октября 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 1 февраля 2017 года в отношении

ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", несудимого, осужденного по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, по ч. 3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ к 12 годам лишения свободы на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 1 февраля 2017 года вышеуказанный приговор изменен, обстоятельством, смягчающим наказание по ч. 3 ст.30, п. "г" ч.4 ст. 2281 УК РФ признано активное способствование раскрытию и расследованию преступления, смягчено наказание по данной статье до 9 лет 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено 9 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Разрешены вопросы, связанные с мерой пресечения, срок отбывания наказания исчислен с 26 октября 2016 года, в него зачтено время содержания под стражей с 22 августа 2016 года по 26 октября 2016 года, определена судьба вещественных доказательств.

Постановлением Останкинского районного суда г. Москвы от 10 апреля 2017 года в порядке разрешения вопросов, указанных в ст. 399 УПК РФ уточнено время содержания Рустамзоды под стражей с 17 августа 2016 года по 26 октября 2016 года.

Заслушав доклад судьи Мядзелец О.А, изложившей содержание обжалуемого приговора, доводы кассационной жалобы и мотивы, послужившие основанием для передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление адвоката, поддержавшего доводы жалобы об изменении приговора, мнение прокурора полагавшим приговор подлежащим изменению в части наказания, назначенного наказания, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Рустамзода С.Р. осужден за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, совершенные в августе 2016 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Рустамзода С.Р, не оспаривая фактические обстоятельства дела, виновности в содеянном и правильности квалификации его действий судом, просит приговор от 26 октября 2016 года изменить, смягчить назначенное наказание, ввиду того, что суд в нарушение ч. 3 ст. 66 УК РФ, назначил по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 2281 УК РФ максимальное наказание, фактически не учел смягчающие наказание обстоятельства.

Постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции от 12 декабря 2022 года кассационная жалоба Рустамзоды С.Р. вместе с уголовным делом передана на рассмотрение в судебное заседание суда кассационной инстанции.

В обоснование выводов о совершении действий Рустамзоды С.Р, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, судом правильно приведены показания самого осужденного, данные в ходе предварительного следствия частичного признавшего свою вину в судебном заседании, показания свидетелей Вишняковой А.Н. и Домникова А.С. об обстоятельствах задержания Рустамзоды С.Р. в рамках проведенных оперативно-розыскных мероприятий и изъятии у него по месту жительства героина, масса которого составила крупный размер, определение наркотического средства и его размеров подтверждается заключениями экспертов.

Действия осужденного квалифицированы правильно.

Вместе с тем, судебная коллегия полагает, что постановленные судебные решения в отношении Рустамзоды С.Р. подлежат изменению, ввиду неправильного применения уголовного закона при назначении виновному наказания.

Согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений его Общей части. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

В силу ч. 3 ст. 66 УК РФ срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать 3/4 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. п. "и" и (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

Данные требования закона не в полной мере учтены судами при назначении осужденному Рустамзоде С.Р. наказания.

Как следует из приговора, при назначении Рустамзоде С.Р. наказания учтены характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, данные о личности, влияние назначенного наказания на его исправление и на условия жизни семьи, отсутствие отягчающих обстоятельств и наличие смягчающих обстоятельств - наличие малолетнего ребенка, иных иждивенцев, состояние здоровья.

Суд апелляционной инстанции, дополнительно признав смягчающим наказание обстоятельством, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 62 УК РФ активное способствование раскрытию и расследованию преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ назначил наказание по данной статье лишение свободы на срок 9 лет 11 месяцев, то есть максимально возможное наказание с учетом положений ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ и фактически не принял во внимание иные смягчающие обстоятельства - наличие малолетнего ребенка, иных иждивенцев и состояние здоровья.

Исходя же из положений ст. 60 УК РФ, если наряду с обстоятельствами, указанными в ч. 1 ст. 62 УК РФ, суд установит наличие других смягчающих обстоятельств, наказание должно назначаться с учетом всех смягчающих обстоятельств.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает необходимым внести соответствующие изменения в постановленные в отношении Рустамзоды С.Р. судебные решения, смягчив ему назначенное наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ. При определении наказания осужденному судебная коллегия учитывает те же смягчающие обстоятельства, которые были установлены судом первой инстанции, а также уже внесенные изменения в приговор Московским городским судом 1 февраля 2017 года.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. 401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Останкинского районного суда г. Москвы от 26 октября 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 1 февраля 2017 года в отношении ФИО1 изменить:

смягчить назначенное наказание по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ до 9 лет 9 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 2281 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначить 9 лет 9 месяцев лишения свободы.

В остальном состоявшиеся судебные решения в отношении Рустамзоды С.Р. оставить без изменения.

Председательствующий судья

Судьи