Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 03 мая 2023 г. по делу N 10-8431/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Александровой С.Ю, судей Смолкиной Л.М, Мохова А.В, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, осужденных...

адвокатов фио, фио, переводчика фио, при помощнике судьи Очировой И.О, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя фио, апелляционные жалобы осужденной... адвоката фио на приговор Солнцевского районного суда адрес от 21 ноября 2022 года, которым

М...

осужден по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 12 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,...

Срок отбывания наказания каждому исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения в отношении М... до вступления приговора в законную силу в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

На основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время фактического задержания и содержания под стражей М... с 08 марта 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Александровой С.Ю, выслушав мнение прокурора фио, поддержавшего доводы апелляционного представления и возражавшего против доводов апелляционных жалоб, просившего приговор суда изменить, выступления осужденных... их адвокатов фио, фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб и апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суд... ризнаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено в адрес в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании фио виновным себя признал частично, пояснив, что ему предложили работу, заключающуюся в распространении на улице нетяжелых наркотических средств, он думал, что это лекарство, путем закладок, места которых фотографировать и отправлять за денежное вознаграждение, на что он согласился. Он написал в группу подработок о том, что ему нужен партнер, который будет помогать в этом за денежное вознаграждение, на что соглас... По предоставленным ему координатам он забрал мастер-клад, встретился с... до ее прихода он часть веществ разложил, у него осталось 15 свертков, которые он показал ей, на что та сообщила, что это наркотические средства. Он передал... 10 свертков и сказал, что больше этим заниматься не будет. Когда он делал фотографии закладок, то подошел участковый, он выкинул один сверток, далее они были задержаны. В содеянном он раскаялся.

В судебном заседани... иновной себя признала частично, пояснив, что намерений на сбыт наркотических средств у нее не было, хранила их для личного употребления, увидев объявление о подработке, она встретилась с... который предложил раскладывать наркотические средства путем закладок за денежное вознаграждение, на что она согласилась, после чего они пошли раскладывать закладки, при этом она стояла рядом с ним. Затем фио передал ей 10 свертков, далее их задержали, у нее изъяли эти свертки.

В апелляционном представлении государственный обвинитель фио, не оспаривая выводов суда о доказанности вины осужденных, считает приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона, а именно: Общей части УК РФ. В обоснование доводов представления указывает, что осужденным в срок отбытия наказания зачтено время фактического задержания и содержания под стражей с 08 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу, в то время как согласно материалам дела они фактически задержаны 07 марта 2022 года. С учетом изложенного государственный обвинитель просит приговор суда изменить, зачесть в срок отбытия наказания осужденным время фактического задержания и содержания под стражей с 07 марта 2022 года до дня вступления приговора в законную силу, в остальной части приговор оставить без изменения.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат фио в защиту осужденной... считает приговор суда не соответствующим требованиям ст.297 УПК РФ о законности, обоснованности, справедливости, основанным на неправильном применении уголовного и уголовно-процессуального закона, подлежащим изменению. В обоснование доводов жалобы указывает, что судом не в полной мере учтены данные, характеризующие личность осужденной, которая активно способствовала раскрытию и расследованию преступления, давая признательные показания в части хранения наркотических средств, добровольно выдала находящиеся при ней свертки, подтвердила свою позицию в суде. Она не представляет опасности для общества, в принудительном лечении не нуждается, впервые привлекается к уголовной ответственности. Кроме того, суд неверно сформулировал выводы об установленных фактах, поскольку при описании преступного деяния в приговоре суд указал, что фио получил 15 свертков не позднее 14 час. 27 мин. 08 марта 2022 года, в тоже время из материалов дела следует, что осужденные были задержаны 07 марта 2022 года около 14 час. 27 мин, все следственные действия с их участием после этого также проводились 07 марта 2022 года. Судом в срок отбытия наказания... зачтено время с 08 марта 2022 года, однако фактически она задержана 07 марта 2022 года. Суд построил свои выводы на неполных данных, поскольку в фототаблице к осмотру места происшествия содержатся идентичные фото, несмотря на различное расположение закладок. Личный досмотр М... проводился с 14 час. 30 мин. до 15 час. 45 мин, изъятие свертка осуществлялось с 14 час. 45 мин. до 15 час. 15 мин. Согласно показаниям сотрудника полиции фио после задержания сначала был проведен личный досмотр осужденных на опорном пункте. Вместе с тем, суд положил в основу приговора данные процессуальные документы, признав их достоверность.

Из направленных на исследование 15 свертков только по 3 сверткам проведено исследование. В заключении экспертизы имеется описание только 3 свертков, однако выводы экспертизы содержат сведения о массе каждого из изъятых 15 свертков. Таким образом, идентичность 12 изъятых и исследованных свертков материалами дела не подтверждается. Согласно справке об исследовании общая масса 10 свертков составляет сумма Однако в вину осужденным вменено сумма, в связи с чем выводы суда об обоснованности исследований ввиду их подтверждения результатами экспертного исследования не соответствуют фактическим обстоятельствам. Участие переводчика во всех первоначальных следственных действиях с участием осужденных, проводившихся 07 марта 2022 года, обеспечено не было, в связи с чем они получены в нарушение требований ст.18 УПК РФ. Также отсутствуют подписи переводчика в протоколе очной ставки между... и фио 08 марта 2022 года. Вина... в совершении инкриминируемого преступления не установлена. С учетом изложенного адвокат просит приговор суда в отношении... изменить, переквалифицировать ее действия на ч.2 ст.228 УК РФ, назначив минимально возможное наказание.

В апелляционной жалобе осужденная... ыражает несогласие с приговором суда, считает назначенное наказание несправедливым вследствие чрезмерной суровости. Также имеется несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела. В связи с этим осужденная просит приговор суда изменить.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционных представления и жалоб, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда первой инстанции о виновности... и... в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере подтверждаются:

- показаниями сотрудника полиции фио об обстоятельствах задержания... и... которые что-то искали возле дерева, при этом... оказала карман куртки, в котором находились свертки, после чего была вызвана следственно-оперативная группа, на асфальте был обнаружен еще один сверток, скинутый... фио Вместе со следственно-оперативной группой,... и... он прошел по указанным последними адресам, где были сделаны закладки. У... в ходе личного досмотра было обнаружено 10 свертков с веществом;

- показаниями сотрудника полиции фио об обстоятельствах досмотра... в присутствии понятых, в ходе которого у нее обнаружено и изъято 10 свертков с веществом;

- показаниями понятой фио, подтвердившей законность проведения в присутствии понятых личного досмотра... в ходе которого у нее обнаружено и изъято 10 свертков с веществом;

- показаниями сотрудника полиции фио об обстоятельствах проведения осмотра места происшествия, в ходе которого на асфальте был обнаружен и изъят сверток с веществом, сброшенный... ри задержании;

- показаниями понятого фио, подтвердившего законность проведения в присутствии понятых осмотра места происшествия, в ходе которого на асфальте обнаружен сверток с веществом, сброшенный... ри задержании, в котором со слов последнего находилось наркотическое средство. При этом фио... ояснили, что занимались сбытом наркотических средств, раскладывая свертки с наркотиками в тайники. Также понятой фио подтвердил законность проведения в присутствии понятых осмотра места происшествия, в ходе которого обнаружены и изъяты 4 свертка с веществом, местоположение которых добровольно изъявили желание показать и показывали фио... пояснив, что в свертках находится наркотическое средство, которое они заложили в тайники для реализации наркозависимым лицам.... ри этом рассказала, что должна была помогать... аскладывать закладки с наркотиками, в ее обязанности входило смотреть по сторонам с целью предупреждения... об опасности;

- показаниями... в ходе следствия о том, что по предложению неизвестного в Интернете он согласился на то, чтобы забирать свертки с медикаментозными препаратами и раскладывать их в тайники за денежное вознаграждение. По поступившему ему сообщению о местонахождении тайника он забрал свертки, которые нужно было разложить в районе станции метро "... " адрес. Для того чтобы разложить свертки быстрее, он разместил в Интернете объявление о работе, на которое откликнулась... денежное вознаграждение. Он... азложили часть свертков и сделали фотографии мест закладок, затем часть свертков он передал... чтобы она их несла и передавала ему. Когда он прятал очередной сверток, их задержал сотрудник полиции, при этом он скинул сверток, который намеревался заложить в тайник и который был изъят в присутствии понятых. Приехавшим сотрудникам полиции они с... показали сделанные ими 4 тайника-закладки. Остальные тайники он показать не смог, так как забыл их местонахождение. Сделанные им фотографии мест закладок он отослать не успел;

- показаниями... в ходе следствия о том, что по предложению... о распространении наркотических средств за денежное вознаграждение она согласилась отвлекать внимание, в то время как фио будет осуществлять закладки наркотических средств. Она ходила вместе с... который делал закладки наркотических средств. Затем он передал ей 10 свертков на хранение. Когда фио разложил еще 4 закладки и собирался сделать пятую, к ним подошел сотрудник полиции, фио бросил на асфальт сверток с наркотиками, она опешила и имеющиеся при ней 10 свертков не выбросила, они были изъяты у нее в ходе личного досмотра. Также вместе с... они показали четыре места, где он разложил свертки;

- протоколом очной ставки между... и... в ходе которой каждый из них подтвердил вышеописанные показания;

- протоколами очных ставок между свидетелем фио и... между свидетелем фио и... в ходе которых свидетель фио подтвердил данные им показания, фио... акже подтвердили его показания;

- протоколом очной ставки между... и свидетелем фио, в ходе которой свидетель подтвердил данные им показания, а фио подтвердил показания указанного свидетеля.

Изложенные обстоятельства совершенного... и... преступления также подтверждаются:

- протоколом личного досмотра... в ходе которого у нее в присутствии понятых были обнаружены и изъяты 10 свертков с веществом, которые со слов... ей передал на хранение фио и которые предназначались для дальнейшей реализации через тайники-закладки;

- протоколом осмотра места происшествия, в ходе которого в присутствии понятых обнаружен и изъят сверток с веществом, который был сброшен... ри задержании и в котором со слов... находится наркотическое средство, предназначавшееся для дальнейшей реализации;

- протоколом осмотра места происшествия с участием... и... в ходе которого в присутствии понятых обнаружены и изъяты в 4 тайниках-закладках 4 свертка, в которых со слов... находится наркотическое средство, предназначавшееся для дальнейшей реализации;

- заключением химической экспертизы, из выводов которого следует, что вещества из 15 свертков, изъятых в ходе личного досмотра... в ходе осмотров мест происшествия, содержат в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрон;

- актами медицинского освидетельствования, из которых следует, что у... не обнаружено состояние опьянения, у... установлено состояние опьянения, вызванное 4-метилметкатиноном (мефедрон) и его метаболитами;

- постановлением о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств и иными материалами по делу, подробно приведенными в приговоре суда.

Таким образом, вина осужденных М... и... в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере полностью доказана совокупностью надлежащим образом исследованных судом первой инстанции доказательств и правильно установленных на основе их анализа обстоятельств происшедшего.

При этом суд первой инстанции указал, по каким основаниям он принял приведенные в приговоре доказательства и отверг иные, не согласиться с выводами суда первой инстанции в указанной части у суда апелляционной инстанции нет оснований.

Так, достоверными являются показания осужденного М... в ходе следствия, а также показания осужденной... в ходе следствия от 08 марта 2022 года, поскольку они собраны и закреплены в установленном уголовно-процессуальным законом порядке, даны в присутствии защитников и переводчика, при этом осужденным были разъяснены их права, предусмотренные ст. ст. 46, 47 УПК РФ, а также ст.51 Конституции РФ, в том числе и то, что данные показания могут быть использованы в качестве доказательств по делу и при последующем отказе от них. Кроме того, данные показания осужденных в ходе следствия согласуются с показаниями понятого фио и с протоколами личного досмотра... осмотров мест происшествия.

Суд первой инстанции в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона правильно оценил все доказательства по делу с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности их достаточности для правильного разрешения дела и пришел к обоснованному выводу о виновности М... и... в совершении инкриминируемого им преступления.

Положенные в основу приговора доказательства по делу, в том числе показания сотрудников полиции и понятого, а также указанные показания осужденных в ходе следствия, последовательны, не противоречивы, согласуются между собой и дополняют друг друга, являются объективными, отражающими реально произошедшие события.

Оснований для оговора осужденных указанными свидетелями и намеренного создания сотрудниками полиции доказательств виновности М... и... в указанном преступлении не установлено, поскольку все они ранее их не знали, неприязненных отношений между ними не было, следовательно, сотрудники полиции и понятой не были заинтересованы в исходе дела для осужденных и в искажении реально произошедших событий.

Об умысле осужденных на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере свидетельствуют, помимо их показаний о предварительной договоренности как между собой, так и с неустановленным лицом на размещение наркотических средств в тайниках-закладках за денежное вознаграждение, получении... от неустановленного лица из тайника 15 свертков с наркотическим средством, привлечении им... к осуществлению совместного с ним раскладывания наркотического средства в тайники-закладки за денежное вознаграждение, часть из которых они совместно успели разложить в 4 тайника, а остальные заложить в тайники не смогли по независящим от них обстоятельствам, так как были задержаны сотрудником полиции, также конкретные фактические обстоятельства содеянного ими, установленные из совокупности исследованных доказательств, из которых следует, что фио по предварительной договоренности с неустановленном лицом приобрел большое количество пакетов с наркотическим средством - 15 свертков, расфасованных в удобную для сбыта упаковку, намереваясь осуществить их закладки в тайники за денежное вознаграждение, для чего привлек... за денежное вознаграждение, совместно с которой сделал 4 тайника-закладки с наркотическим средством, при попытке дальнейшего совместно с... раскладывания наркотического средства в тайники-закладки они были задержаны сотрудником полиции, что приводит к выводу о том, что фио... овершили действия, направленные на последующую реализацию приобретенных... наркотических средств и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по независящим от них обстоятельствам не смогли довести преступление до конца, так как при осуществлении закладок были задержаны сотрудником полиции, а свертки с наркотическим средством были изъяты из незаконного оборота.

При этом из показаний понятого фио, показаний М... и... в ходе следствия, а также из протоколов осмотров мест происшествия следует, что фио знал о том, что в свертках находится наркотическое средство и совместно с... занимался его незаконным распространением.

Также из совокупности всех вышеприведенных доказательств, в том числе показаний осужденных в ходе следствия усматривается, что... епосредственно участвовала в осуществлении... тайников-закладок с наркотическим средством, помогая ему в этом и наблюдая за окружающей обстановкой с целью предупреждения его об опасности.

При таких обстоятельствах версия осужденного М... о том, что он не знал о распространении им именно наркотических средств, а также версия... о том, что она только хранила переданные ей... свертки с наркотическим средством, не участвовала в их распространении, вопреки доводам апелляционной жалобы адвоката, противоречат совокупности приведенных в приговоре доказательств, а также жизненной логике и здравому смыслу.

Вопреки доводам апелляционной жалобы адвоката, фототаблица, приложенная к протоколу осмотра места происшествия, в ходе которого были обнаружены и изъяты 4 сделанные осужденными закладки с наркотическим средством, отражает данный ход событий и места обнаружения указанных закладок и не противоречит им, поэтому оснований считать, что суд первой инстанции построил свои выводы на неполных данных, не имеется.

Доводы апелляционной жалобы адвоката о том, что личный досмотр М... проводился с 14 час. 30 мин. до 15 час. 45 мин, изъятие свертка осуществлялось с 14 час. 45 мин. до 15 час. 15 мин, а согласно показаниям сотрудника полиции фио после задержания сначала был проведен личный досмотр осужденных на опорном пункте, не имеют существенного значения, не влияют на установление фактических обстоятельств данного преступления, на квалификацию содеянного осужденными и на достоверность и допустимость доказательств по делу, которые собраны и закреплены в установленном законом порядке.

Вопреки доводам апелляционной жалобы адвоката, первоначальные исследования изъятых свертков с наркотическим средством являлись выборочными и необходимы были для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Основополагающим доказательством по данному преступлению является заключение химической экспертизы, для производства которой представлены все изъятые 15 свертков с наркотическим средством, в ходе производства химической экспертизы определены первоначальная масса каждого свертка, их количество и наличие в веществах из них наркотического средства. Противоречий между изъятыми и поступившими на экспертизу свертками не имеется, а производство выборочного исследования изъятых свертков не ставит под сомнение количество, массу и наименование наркотического средства в них. Тем более, что вес 10 свертков в справке об исследовании указан в виде брутто, то есть веса с упаковкой, а в заключении химической экспертизы установлена чистая масса наркотического средства в них.

Доводы апелляционной жалобы адвоката о том, что участие переводчика во всех первоначальных следственных действиях с участием осужденных, проводившихся 07 марта 2022 года, обеспечено не было, в связи с чем они получены в нарушение требований ст.18 УПК РФ, судебная коллегия считает несостоятельными, поскольку участие переводчика для лица, не владеющего языком, на котором ведется уголовное судопроизводство, начинается с момента задержания этого лица в качестве подозреваемого и продолжается при производстве всех следственных действий с участием подозреваемого и обвиняемого в дальнейшем. Это положение уголовно-процессуального закона в отношении М... и... соблюдено органом следствия. Первоначальные действия, направленные на пресечение незаконного оборота наркотических средств... и... в которых последние участвовали добровольно, не заявляли о непонимании производимых действий и необходимости участия в них переводчика, не предполагают участия переводчика в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, в связи с чем не могут являться недопустимыми доказательствами.

Вопреки доводам апелляционной жалобы адвоката, судебная коллегия считает протокол очной ставки между... и фио (т.1 л.д.100-102) допустимым доказательством по делу, поскольку в нем указано, что очная ставка проведена и протокол очной ставки составлен с участием переводчика, при этом фио подтвердил в суде апелляционной инстанции участие в проведении данной очной ставки переводчика, который содержание указанного протокола ему прочитал.

Согласно списку I перечня, раздел "Наркотические средства", утвержденному постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 года N 1002, размер наркотического средства, которое находилось у М... и... в незаконном обороте, является крупным.

Суд первой инстанции правильно установилналичие в действиях осужденных квалифицирующего признака "группой лиц по предварительному сговору", поскольку из последовательных и стабильных показаний М... в ходе следствия, показаний... в ходе следствия от 08 марта 2022 года, а также из показаний понятого фио и протоколов осмотров мест происшествия и личного досмотра... следует, что действия М... и неустановленного соучастника были согласованными и совместными, направленными на осуществление сбыта наркотических средств, с распределением ролей, при этом фио привлек... к осуществлению совместно с ним закладок наркотического средства за денежное вознаграждение, которые они делали совместно, что свидетельствует о том, что осужденные и неустановленный соучастник заранее договорились о совместном совершении незаконного сбыта наркотических средств, в котором совместно участвовали.

Исходя из протокола судебного заседания, нет оснований утверждать, что судебное разбирательство проведено необъективно, с нарушением принципов состязательности и равноправия сторон.

При этом из протокола судебного заседания следует, что фио вину в инкриминируемом ему преступлении признал частично, отрицая распространение именно наркотического средства и осуществление закладок совместно с...

Исходя из выводов амбулаторных судебно-психиатрических экспертиз, не доверять которым оснований не имеется, М... и... следует считать вменяемыми в отношении совершенного ими преступления.

Таким образом, действия осужденных М... и... правильно квалифицированы судом первой инстанции по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, и оснований для их переквалификации на иную статью уголовного закона в отношении каждого из осужденных не имеется.

Решая вопрос о назначении... и... наказания, суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденных, их роль в совершенном преступлении, а также влияние наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.

Суд первой инстанции справедливо признал обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного М.., то, что он ранее не судим, впервые привлекается к уголовной ответственности, на учете у врачей нарколога и психиатра не состоит, положительно характеризуется, его возраст, состояние его здоровья и его родственников, наличие у него иждивенцев, троих малолетних детей, частичное признание им вины, раскаяние в содеянном, а также длительное нахождение в условиях изоляции от общества.

Суд первой инстанции справедливо признал обстоятельствами, смягчающими наказание осужденной... то, что она ранее не судима, впервые привлекается к уголовной ответственности, на учете у врачей нарколога и психиатра не состоит, положительно характеризуется, ее возраст, состояние ее здоровья и ее родственников, наличие у нее иждивенцев, частичное признание ею вины, раскаяние в содеянном, а также длительное нахождение в условиях изоляции от общества.

Отягчающих наказание осужденных обстоятельств по делу не установлено.

Оснований для применения к... и... положений ст. ст. 64, 73 УК РФ судебная коллегия, как и суд первой инстанции, не усматривает с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о личности осужденных.

Также судебная коллегия не усматривает оснований для применения к осужденной... положений ст.96 УК РФ с учетом характера совершенного ею деяния и данных о ее личности, которые не свидетельствуют об исключительном случае для применения к ней указанных положений уголовного закона.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для изменения в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую.

При таких обстоятельствах назначенное... и... наказание в виде лишения свободы с применением положений ч.3 ст.66 УК РФ без назначения дополнительных видов наказаний является справедливым, по своему виду и размеру оно отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденных и предупреждения совершения ими новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима - осужденному... назначен правильно в соответствии с положениями п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима - осужденной... назначен правильно в соответствии с положениями п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению в соответствии со ст. ст. 389.15, 389.17, 389.18 УПК РФ по следующим основаниям.

Так, органом следствия и судом первой инстанции установлено получение... от неустановленного соучастника 15 свертков с наркотическим средством, передача им... 10 свертков из них, осуществление ими совместно 4 закладок с наркотическим средством и хранение... с целью дальнейшего сбыта оставшегося при нем одного свертка с наркотическим средством в период не позднее 14 часов 27 минут 08 марта 2022 года, что не противоречит времени задержания осужденных и обнаружения при них и в сделанных ими тайниках свертков с наркотическим средством 07 марта 2022 года. Однако из фактических обстоятельств, установленных на основании совокупности приведенных в приговоре доказательств, четко следует, что не позднее 14 часов 27 минут 07 марта 2022 года фио вступил в предварительный сговор с неустановленным лицом и... на незаконный сбыт наркотического средства, не позднее 14 часов 27 минут 07 марта 2022 года фио получил от неустановленного лица 15 свертков с наркотическим средством, из которых 10 свертков передал... а 4 свертка с наркотическим средством совместно с... разложил в 4 тайника-закладки, после чего при попытке осуществить еще одну закладку с наркотическим средством фио... были задержаны сотрудником полиции в 14 часов 27 минут 07 марта 2022 года, затем в тот же день 07 марта 2022 года был обнаружен и изъят сброшенный... сверток с наркотическим средством и 4 сделанные осужденными закладки с наркотическим средством.

С учетом установленных вышеописанных фактических обстоятельств содеянного осужденными судебная коллегия считает необходимым уточнить в описательно-мотивировочной части приговора о том, что получение... от неустановленного соучастника 15 свертков с наркотическим средством, передача им... 10 свертков из них, осуществление... и... совместно 4 закладок с наркотическим средством и хранение с целью дальнейшего сбыта... одного оставшегося при нем свертка с наркотическим средством осуществлялись не позднее 14 часов 27 минут 07 марта 2022 года.

Также из показаний свидетелей и протокола осмотра места происшествия следует, что фио... указали сотрудникам полиции на сделанные ими 4 тайника-закладки с наркотическим средством, которые по их указанию были обнаружены и изъяты, чего не могло быть сделано без их активного участия, поскольку эти обстоятельства ранее не были известны органу следствия. Однако судом первой инстанции это несправедливо не было учтено, на что обоснованно указано в апелляционной жалобе адвоката фио

При таких обстоятельствах судебная коллегия признает смягчающим наказание осужденных М... и... обстоятельством на основании п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ активное способствование ими раскрытию и расследованию преступления, в связи с чем при отсутствии отягчающих обстоятельств применяет к каждому из них положения ч.1 ст.62 УК РФ и смягчает назначенное им судом первой инстанции наказание.

При этом ссылка на ст.64 УК РФ при совпадении нижнего и верхнего пределов наказания не требуется, поскольку имеются другие смягчающие наказание осужденных обстоятельства.

Иных обстоятельств, не учтенных судом первой инстанции и отнесенных ст. 61 УК РФ к смягчающим наказание, в материалах уголовного дела не имеется.

Соглашаясь с доводами апелляционного представления и частично с доводами апелляционной жалобы адвоката, судебная коллегия учитывает, что из материалов уголовного дела, в том числе из рапортов о задержании осужденных следует, что фио... фактически задержаны 07 марта 2022 года, в связи с чем каждому из них необходимо на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время их содержания под стражей со дня фактического задержания с 07 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу - до 03 мая 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Кроме того, исходя из правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом РФ в определении N44-О от 06 февраля 2004 года, согласно которой положения ст.56 УПК РФ, определяющей круг лиц, которые могут быть допрошены в качестве свидетелей, не исключает возможность допроса дознавателя, следователя, проводивших предварительное расследование по уголовному делу, в качестве свидетелей об обстоятельствах производства отдельных следственных и иных процессуальных действий. Однако эти положения, подлежащие применению в системной связи с другими нормами уголовно-процессуального законодательства, не дают оснований рассматривать их как позволяющие суду допрашивать дознавателя и следователя о содержании показаний, данных в ходе досудебного производства подозреваемым, обвиняемым, и как допускающие возможность восстановления содержания этих показаний вопреки закрепленному в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ правилу, согласно которому показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде, относятся к недопустимым. Тем самым закон, исходя из предписаний статьи 50 (часть 2) Конституции РФ, исключает возможность любого, прямого или опосредованного, использования содержащихся в них сведений. Названное правило является одной из важных гарантий права каждого не быть обязанным свидетельствовать против себя самого (часть 1 статьи 51 Конституции РФ).

Таким образом, исходя из приведенных положений закона, суд не вправе допрашивать дознавателя и следователя, равно как и сотрудника, осуществляющего оперативное сопровождение дела, о содержании показаний, данных в ходе досудебного производства подозреваемым, обвиняемым, восстанавливать содержание этих показаний, вопреки закрепленному в п.1 ч.2 ст.75 УПК РФ правилу. Тем самым, закон исключает возможность любого, прямого или опосредованного, использования содержащихся в них сведений. В связи с этим показания свидетелей - сотрудников полиции фио, фио в части сведений, которые им стали известны в ходе задержания, личного досмотра М... и осмотра места происшествия из объяснений М... и... о их причастности к незаконному сбыту наркотических средств, как производные показания осужденных, не подтвержденные последними в той или иной части в суде первой инстанции, не могут быть использованы в качестве доказательства виновности осужденных. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку суда на показания свидетелей фио, фио в части объяснений М... и... о причастности к незаконному сбыту наркотических средств.

При этом судебная коллегия отмечает, что исключение из числа доказательств показаний свидетелей фио, фио в указанной части не ставит под сомнение выводы суда о доказанности вины осужденных в совершении данного преступления.

Иных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора в апелляционном порядке, ни в ходе предварительного следствия, ни при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

Таким образом, приговор суда в остальной части является законным, обоснованным и справедливым, поскольку он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона, соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, правильно установленным судом первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба осужденной... и остальные доводы апелляционной жалобы адвоката фио удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.17, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Солнцевского районного суда адрес от 21 ноября 2022 года в отношении... и... изменить:

- уточнить в описательно-мотивировочной части приговора о том, что получение... от неустановленного соучастника 15 свертков с наркотическим средством, передача им... 10 свертков из них, осуществление... и... совместно 4 закладок с наркотическим средством и хранение с целью дальнейшего сбыта... одного оставшегося при нем свертка с наркотическим средством осуществлялись не позднее 14 часов 27 минут 07 марта 2022 года;

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку суда на показания свидетелей фио, фио в части объяснений М... и... о причастности к незаконному сбыту наркотических средств;

- на основании п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание М... и... активное способствование ими раскрытию и расследованию преступления;

- смягчить назначенное... наказание по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 8 (восьми) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- смягчить назначенное... наказание по ч.3 ст.30 п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ до 7 (семи) лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы... и... время их содержания под стражей со дня фактического задержания с 07 марта 2022 года до вступления приговора в законную силу - до 03 мая 2023 года из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, апелляционную жалобу адвоката удовлетворить частично, а апелляционную жалобу осужденной оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осужденными, содержащимися под стражей, - в тот же срок со дня вручения им копии апелляционного определения.

Осужденные вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи