Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 22 февраля 2023 г. по делу N 7У-350/2023-(7У-14112/2022)[77-696/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Савельева А.И, судей: Колесниченко Е.А, Пригариной С.И, при секретаре Ермакове Д.Н, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры РФ Фроловой О.В, осужденной Исаевой М.С, посредством видео-конференц-связи, защитника осужденной Исаевой М.С. - адвоката Жигина М.В, представившего удостоверение N2962 от 25 сентября 2018 года и ордер N326 от 20 февраля 2023 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Исаевой Марины Сергеевны на приговор Выксунского городского суда Нижегородской области от 8 ноября 2018 года и апелляционное определение Нижегородского областного суда от 21 марта 2019 года.

По приговору Выксунского городского суда Нижегородской области от 8 ноября 2018 года

Исаева Марина Сергеевна, родившаяся 24 августа 1983 года в г. Выкса Горьковской области, гражданка РФ, зарегистрированная и проживавшая по адресу: "адрес", неработавшая, судимая:

по приговору Выксунского городского суда от 11 мая 2016 года по ч.2 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года, по приговору Выксунского городского суда от 3 февраля 2017 года по ч.2 ст.228 УК РФ, на основании ч.5 ст.74, ст.70 УК к лишения свободы сроком на 4 года 1 месяц, в соответствии с ч.1 ст.82 УК РФ реальное отбытие наказания отсрочено до достижения ее ребенком Исаевым А.В. 14-летнего возраста - до 7 февраля 2029 года, осуждена по:

п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы сроком на 10 лет;

ч.1 ст.228 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Выксунского городского суда от 3 февраля 2017 года и назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 11 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания исчислен с 8 ноября 2018 года. Зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 1 марта 2018 года по 7 ноября 2018 года.

Разрешены вопрос о мере пресечения и судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением Нижегородского областного суда от 21 марта 2019 года вышеуказанный приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Колесниченко Е.А, изложившей содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденной Исаевой М.С. и основания ее передачи в судебное заседание суда кассационной инстанции, выслушав выступление осужденной Исаевой М.С. и ее защитника - адвоката Жигина М.В, поддержавших доводы жалобы об изменении судебных решений и смягчении наказания, мнение прокурора Фроловой О.В. об изменении судебных решений, судебная коллегия

установила:

по приговору Исаева М.С. признана виновной и осуждена за незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере; за незаконное хранение наркотических средств, в значительном размере.

Преступления совершены на территории Нижегородской области в период времени и при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденная Исаева М.С. выражает несогласие с судебными решениями, считает их несправедливыми в части назначенного наказания. Обращает внимание, что судом по делу установлено наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, в связи с чем полагает, что при назначении наказания необоснованно не применены положения ч.6 ст.15, ст.64 УК РФ. Просит изменить судебные решения, смягчить размер наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденной и основания ее передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, заслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст.401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

При рассмотрении дела судом установлены все подлежащие доказыванию обстоятельства, предусмотренные ст.73 УПК РФ. Существенных противоречий между обстоятельствами дела, как они установлены судом, и доказательствами, положенными судом в основу приговора, не имеется. Фактические обстоятельства дела установлены правильно и полно изложены в приговоре.

Выводы суда о виновности Исаевой М.С. в совершении преступлений, за которые она осуждена, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного разбирательства, и подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре, в том числе: показаниями осужденной Исаевой М.С. об обстоятельствах незаконного оборота наркотических средств; показаниями свидетелей ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, свидетелей под псевдонимом "Анатолий", "Вдовин" применительно к обстоятельствам дела; заключениями экспертов; результатами оперативно-розыскных мероприятий, другими письменными доказательствами, подробно изложенными в приговоре.

Обстоятельств, которые могли бы повлиять на объективность показаний свидетелей, не установлено.

Показания, данные осужденной Исаевой М.С. и свидетелями обвинения, на которые суд сослался в обоснование выводов о виновности Исаевой М.С. в преступлениях, правильно оценены и правомерно положены в основу обвинительного приговора. О правильности оценки этих показаний и других фактических данных свидетельствует то, что они согласуются как между собой, так и с другими, приведенными в приговоре доказательствами.

Доказательства, положенные в основу приговора, собраны с соблюдением требований ст.86 УПК РФ и сомнений в достоверности не вызывают.

Оценка доказательств судом дана в соответствии с требованиями ст.ст.17, 87, 88 УПК РФ, то есть по внутреннему убеждению, каждое доказательство оценено с точки зрения допустимости, а все имеющиеся доказательства оценены в совокупности, поэтому выводы суда являются обоснованными.

Суд пришел к правильному выводу о проведении оперативно-розыскных мероприятий в отношении Исаевой М.С, предоставлении результатов оперативно-розыскной деятельности следователю в соответствии с требованиями закона, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий доказательства признаны допустимыми и свидетельствовали о наличии у осужденной Исаевой М.С. умысла на незаконный сбыт наркотических средств, который сформировался у нее независимо от деятельности сотрудников полиции, в связи с чем все полученные доказательства обоснованно положены в основу приговора.

Нарушений требований Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" при проведении оперативно-розыскных мероприятий, в связи с проверкой оперативной информации о причастности Исаевой М.С. к незаконному обороту наркотических средств, суд не выявил.

Все изложенные в приговоре доказательства судом в полной мере оценены с точки зрения относимости, допустимости, достоверности и достаточности для разрешения уголовного дела, и каждому из них в приговоре дана оценка.

На основании совокупности исследованных доказательств судом дана верная квалификация действий осужденной Исаевой М.С. по ч.1 ст.228 УК РФ за преступление, совершенное 1 марта 2018 года.

Наказание Исаевой М.С. по ч.1 ст.228 УК РФ назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступления, личности виновной, влияния назначенного наказания на исправление осужденной, наличия смягчающих наказание обстоятельств, к которым суд отнес полное признание вины, раскаяние в содеянном, действия по избавлению от нездорового пристрастия к наркотикам, наличие двух малолетних детей, наличие хронических заболеваний у осужденной и ее малолетнего ребенка.

Вместе с тем приговор в отношении Исаевой М.С. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по данному уголовному делу допущены.

Согласно ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства и основан на правильном применении уголовного закона.

Указанные требования закона судом выполнены не были.

Согласно ст.29 УК РФ преступление признается оконченным, если в совершенном лицом деянии содержатся все признаки состава преступления, предусмотренного настоящим Кодексом.

По смыслу закона под незаконным сбытом наркотических средств понимается незаконная деятельность лица, направленная на их возмездную либо безвозмездную реализацию (продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы и т.д.) другому лицу. При этом сама передача лицом реализуемых средств приобретателю может быть осуществлена любыми способами, в том числе непосредственно, путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.

При этом незаконный сбыт наркотических средств следует считать оконченным преступлением с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче приобретателю указанных средств независимо от их фактического получения приобретателем.

Так, судом установлено, что Исаева М.С, не позднее 26 февраля 2018 года Исаева М.С, действуя умышленно, из корыстных побуждений при неустановленных следствием обстоятельствах, в неустановленном месте, у неустановленного лица незаконно приобрела для последующего сбыта наркотическое средство смесь, содержащую в своем составе наркотические средства ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, диацетилморфин (героин) в крупном размере, общей массой не менее 2, 767 грамма, которое неустановленным следствием способом доставила по месту своего жительства по адресу "адрес", где умышленно незаконно хранила с целью незаконного сбыта наркопотребителям г.о.г. Выкса Нижегородской области. Указанное наркотическое средство, расфасованное в два свертка из бумажного материала, Исаева М.С. 26 февраля 2018 года в период с 20 часов 00 минут до 20 часов 40 минут в целях незаконного сбыта разложила по тайникам, расположенным в жилом районе р.п.Виля г.о.г.Выкса Нижегородской области, в том числе под верхним ярусом у заднего правого угла деревянной клети около "адрес" р.п. Виля г.о.г. Выкса Нижегородской области один бумажный сверток, и в правом верхнем углу в щели кирпичной кладки гаража около д.58 по "адрес" г.о.г Выкса Нижегородской области - один бумажный сверток. 26 февраля 2018 года в ходе проведенных сотрудниками отдела по контролю за оборотом наркотиков ОМВД России по г.Выкса оперативно-розыскных мероприятий в период с 21 часов 40 минут до 22 часов 10 минут были обнаружены и изъяты два свертка из бумажного материала.

Из приговора следует, что сбыт наркотических средств осуществлялся Исаевой М.С. бесконтактным способом, при этом сама осужденная Исаева М.С. с покупателями наркотических средств не взаимодействовала, а координаты оборудованных ею тайников должна была передавать неустановленному следствием лицу через интернет-приложение.

Сбыт наркотических средств при данном способе становился возможным только при получении покупателями информации о месте тайников. При этом в приговоре не приведены доказательства, согласно которым информация о месте нахождения оборудованных Исаевой М.С. тайников была доведена до потребителей наркотических средств.

Учитывая изложенное, действия Исаевой М.С. по осуществлению закладки 26 февраля 2018 года подлежат квалификации по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере.

При назначении наказания Исаевой М.С. за преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ в виде лишения свободы, судебная коллегия учитывает правила, предусмотренные ч.3 ст.66 УК РФ, положения ст.60 УК РФ, данные о личности Исаевой М.С, все установленные судом первой инстанции сведения, в том числе, в качестве смягчающих наказание обстоятельств: полное признание вины, раскаяние в содеянном, действия по избавлению от нездорового пристрастия к наркотикам, наличие двух малолетних детей, наличие хронических заболеваний у осужденной и ее малолетнего ребенка.

Поскольку обстоятельств, смягчающих наказание Исаевой М.С, предусмотренных пп."и", "к" ч.1 ст.61 УК РФ не имеется, правовых оснований для применения при назначении наказания положений ч.1 ст.62 УК РФ не имеется.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности судом первой инстанции обоснованно не установлено оснований для применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, а также ст.64 УК РФ, о чем мотивированно указано в судебных решениях.

Несмотря на переквалификацию действий осужденной Исаевой М.С. с п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, судом кассационной инстанции назначается наказание в виде 10 лет лишения свободы, что с учетом ч.3 ст.66 УК РФ и санкции соответствующей статьи является нижним пределом, при отсутствии оснований для применения к осужденной положений, предусмотренных ст.64 УК РФ и назначений наказания ниже низшего предела.

Окончательное наказание по совокупности преступлений судебная коллегия назначает на основании ч.2 ст.69 УК РФ исходя из принципа частичного сложения назначенных наказаний, смягчив назначенное наказание. Применение принципа поглощения менее строгого наказания более строгим наказанием является правом суда с учетом конкретных обстоятельств совершенного преступления, однако таких правовых оснований не имеется.

Выводы суда о том, что исправление осужденной возможно лишь в условиях изоляции от общества, а также об отсутствии оснований для применения положений ст.73 УК РФ, в приговоре мотивированы и являются обоснованными.

Вид исправительного учреждения для отбывания Исаевой М.С. наказания определен судом верно.

Принятое судом по уголовному делу решение в части зачета срока содержания под стражей в срок наказания, судьбы вещественных доказательств соответствует требованиям закона.

Иных оснований для изменения судебных решений и смягчения наказания, в том числе по доводам кассационной жалобы, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденной Исаевой М.С. удовлетворить частично.

Приговор Выксунского городского суда Нижегородской области от 8 ноября 2018 года и апелляционное определение Нижегородского областного суда от 21 марта 2019 года в отношении Исаевой Марины Сергеевны изменить:

переквалифицировать действия Исаевой М.С. с п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ на ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет;

на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 4 месяца;

на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Выксунского городского суда от 3 февраля 2017 года и назначить окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 10 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения в отношении Исаевой М.С. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденной - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: