Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 03 апреля 2023 г. по делу N 10-5302/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Ивановой Е.А, судей: фио, фио, при секретаре - помощнике судьи... С.В, с участием

помощника Черемушкинского межрайонного прокурора адрес фио, осужденного... фиоА и его защитника - адвоката Прохоренко Д.С, представившего удостоверение и ордер, рассмотрела в судебном заседании апелляционную жалобу защитника адвоката Прохоренко Д.С. на приговор Бабушкинского районного суда адрес от 07 декабря 2022 года, которым

...

- ранее судим 25 декабря 2020 года Зюзинским районным судом адрес по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- осужденный 23 марта 2022 года Зюзинским районным судом адрес по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Зюзинского районного суда адрес от 25 декабря 2020 года, на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, приговор вступил в законную силу 8 июня 2022 года;

осужден за совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 марта 2022 года, окончательно назначено наказание в виде 2 (двух) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания осужденному... у М.А. исчислен с даты вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок отбывания наказания отбытое... ым М.А. наказание по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 марта 2022 года, с 23 марта 2022 года по 06 декабря 2022 года.

Мера пресечения... у М.А. изменена на заключение под стражу.

В соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания... фио под стражей в период с 23 марта 2022 года по 7 июня 2022 года (по приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 марта 2022 года), а также с 7 декабря 2022 года до дня вступления приговора суда в законную силу, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговором разрешены вопросы о гражданском иске и вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи фио, выступления осужденного... фио и его защитника адвоката Прохоренко Д.С, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора фио, возражавшего против доводов апелляционной жалобы, полагавшего приговор законным и обоснованным, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговора... М.А. признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества с банковского счета, совершенной им в 06 часов 28 минут 21 августа 2021 года с использованием принадлежащей... К.Р. сим-карты оператора "Мегафон" А.В, с которой он направил смс-сообщение на номер 900, переведя денежных средств в размере сумма с принадлежащего... К.Р. банковского счета N.., привязанного к банковской карте ПАО "Сбербанк" N... на имя... К.Р, открытого в ПАО "Сбербанк", расположенный по адресу: адрес, на принадлежащий ему (... фио) банковский счет N.., привязанный к банковской карте N... открытый в дополнительном офисе ПАО "Сбербанк России", расположенном по адресу: адрес, причинив... К.Р. материальный ущерб на сумму сумма, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании осужденный... М.А. виновным себя не признал, отрицая причастность к совершению кражи денежных средств с банковского счета потерпевшей... К.Р.

В апелляционной жалобе адвокат Прохоренко Д.С. в защиту осужденного... фио указывает на несогласие с приговором суда, который по мнению стороны защиты является незаконным, необоснованным и несправедливым. Ссылаясь на показания... фио в ходе судебного следствия, защитник указывает, что осужденный в ходе предварительного следствия себя оговорил, что подтверждается банковской выпиской, согласно которой денежные средства со счета потерпевшей были списаны 21 августа 2021 года в 06 часов утра. Вместе с тем, согласно показаний свидетеля фио, последний продал... у М.А. украденный им (фио) телефон фио только в 09 часов утра 21 августа 2021 года. Указанные противоречия судом не устранены. Поэтому защитник усматривает непричастность... фио к хищению денег потерпевшей, а выводы суда о его виновности противоречат установленным обстоятельствам, повлияли на решение вопроса о виновности... фио, на правильность применения уголовного закона и назначение наказания. Просит приговор суда отменить,... фио оправдать.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав позиции сторон, судебная коллегия находит приговор суда законным и обоснованным, не усматривает оснований для его отмены и изменения.

Вывод суда первой инстанции о виновности... фио в совершении вышеуказанного преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в необходимом объеме приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями потерпевшей... К.Р, из которых следует, что вечером 20 августа 2020 года она с мужем в компании знакомых, в которой присутствовал фио, распивали спиртное во дворе дома... адрес в адрес. Она положила, принадлежащий ей телефон "Iphone XR", на котором имелось приложение "Сбербанк онлайн" на стол, а когда они с мужем примерно в 22 часа 30 минут ушли домой, то она забыла о своем телефоне, за которым не следила. Пропажу телефона обнаружила 21 августа 2021 года в 9 часов утра. Она и ее знакомые предположили, что телефон забрал фио, который от объяснений и встреч уклонялся, поэтому она написала заявление в полицию. 23 августа 2021 года она получила выписку по движению денежных средств по своей банковская карта N.., имеющей счет N... открытый в дополнительном офисе ПАО "Сбербанк России", расположенном по адресу: адрес, которая была привязана к похищенному у нее мобильному телефону, и обнаружила что с её банковской карты, путем перевода на банковскую карту N4274****... на имя З. фио, были похищены денежные средства в размере сумма, по данному факту ею также было написано заявление в полицию.

- показаниями свидетеля - оперативного сотрудника ОУР ОМВД России по адрес фио, согласно которых он проводил проверку по заявлениям... К.Р, обратившейся в отдел полиции по факту кражи у нее мобильного телефона и хищения с ее банковской карты сумма. В ходе дачи объяснений Смирнова К.Р. сообщила, что подозревает в хищении телефона своего знакомого фио, который, как и... М.А, на счет которого были переведены денежные средства с банковской карты потерпевшей, являлись поднадзорным полиции, как ранее судимые.... М.А. был задержан и доставлен в отдел полиции, где осужденный в ходе личного досмотра выдал мобильный телефон марки "IPhone" в корпусе красного цвета, пояснив, что данный мобильный телефон ему продал его знакомый фио ;

- показаниями свидетеля фио, согласно которых вечером 20 августа 2021 года он в компании знакомых распивал спиртное во дворе дома 9 "А" по адрес в адрес, а когда все разошлись, он пошел к своему знакомому фио, где они с ним продолжили распивать спиртные напитки. 21 августа 2021 года примерно в 04 часа 30 минут, он пошел домой и во дворе вышеуказанного дома нашел мобильный телефон "Iphone XR" в корпусе красного цвета, который он забрал себе. При этом он понял, что телефон потерял кто-то из его компании. Придя домой, он обнаружил, что телефон оборудован паролем доступа и пользоваться им невозможно. Он решилпродать телефон, для чего направился к своему знакомому... фио и предложил ему приобрести этот телефон за сумма.... М.А. согласился, забрал у него телефон, отдав ему деньги, которые он потратил на продукты;

- заявлениями потерпевшей фио КР, поданными последней в отдел полиции, в которых она сообщает об обстоятельствах хищения нее мобильного телефона и денежные средств со счета банковской карты, размере причиненного ущерба и просьбу привлечь к уголовной ответственности неизвестное лицо, похитившее имущество;

- протоколом личного досмотра от 24 августа 2021 года, согласно которому... М.А. в ходе досмотра добровольно выдал мобильный телефон марки IPhone в корпусе красного цвета;

- детализациями операций по банковской карте N4276 16ХХ ХХХХ 7930, имеющей счет N40817 810 4 3805 1003882, открытой на имя фио С, и по банковской карте, имеющей фрагмент N4274 32ХХ ХХХХ.., имеющей счет N40817 810 7 3806 2457936, открытой на имя фио З, согласно которых 21 августа 2021 года была осуществлена операция перевода с первого счета на второй на сумму сумма;

- протоколом осмотра предметов от 22 октября 2021 года, согласно которому осмотрены сопроводительное письмо из ПАО "Сбербанк России" о предоставлении сведений и расширенных выписок по счетам... К.Р. и... фио, и указанные выписки, согласно которых со счета N.., открытого 06.08.2009 года на имя... К.Р. по адресу: адрес, номер карты N.., 21 августа 2021 года время 6:28:51, переведено сумма, которые поступили на счет N... открытый 09 июня 2021 года на имя... М.А, по адресу: адрес, которые были признаны вещественными доказательствами и приобщены к материалам дела;

- протоколом осмотра предметов от 24 августа 2021 года, согласно которого осмотрен изъятый в ходе личного досмотра... фио мобильный телефон марки "Iphone XR" в корпусе красного цвета, в котором отсутствует сим-карта.

Осужденный... фио, давая показания на стадии предварительного следствия показал, что 21 августа 2021 года он встретился с фио возле своего дома, и приобрел у последнего за сумма мобильный телефон "Iphone XR" в корпусе красного цвета. В этом телефоне он обнаружил сим-карту оператора "Мегафон", которую он вытащил и вставил в свой мобильный телефон. Обнаружив, что абонентский номер сим-карты привязан к банковской карте владельца телефона, он, направив смс-сообщение на номер 900, осуществил перевод денежных средств в размере сумма на принадлежащую ему банковскую карту ПАО "Сбербанк России", имеющую фрагменты N 4274****... Когда перевод прошел, он вытащил сим-карту "Мегафон" из своего мобильного телефона и выкинул её. Переведенные денежные средства он потратил на продукты питания и табачные изделия.

Подтверждается вина осужденного... фио в совершении описанного выше преступления и иными доказательствами, подробное содержание которых приведено в приговоре.

Представленные в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст. ст. 87, 88 и 307 УПК РФ. Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о достоверности показаний потерпевшей... К.Р. и свидетеля фио, которые давали логичные, последовательные показания, и которые согласовываются между собой и подтверждаются всей совокупностью собранных по делу доказательств, при этом оснований не доверять этим показаниям у суда не имелось, поскольку не было установлено как обстоятельств, указывающих на возможность оговора кем-либо подсудимого, так и обстоятельств, указывающих на чью-либо заинтересованность в его привлечении к уголовной ответственности.

Также, суд первой инстанции, дал надлежащую оценку показаниям свидетеля фио, в том числе, относительно времени продажи похищенного им телефона... у М.А, оценив их в совокупности со всеми исследованными доказательствами, придя к логичному и обоснованному выводу о том, что они не опровергают установленное судом время совершения... ым М.А. хищения со счета потерпевшей денежных средств, подтвержденное вышеприведенными доказательствами. При этом, суд обоснованно отметил, что фио в момент продажи похищенного им телефона находился в состоянии опьянения и время продажи телефона определяет приблизительно, как и сам... М.А. в ходе дачи показаний на предварительном следствии.

Также, вопреки доводов апелляционной жалобы, показания осужденного... фио, положенные в основу выводов суда о его виновности, не имеют существенных противоречий, в том числе согласуются с письменными материалами дела, влияющими на правильность установления судом обстоятельств совершения... ым М.А. преступления и доказанность его вины.

Показания осужденного... фио данные, как в ходе предварительного расследования, так и в судебном заседании, судом первой инстанции оценены в совокупности со всеми доказательствами по делу.

Судебная коллегия не находит оснований не согласиться с выводами суда о правдивости показаний осужденного, данных в ходе предварительного расследования при допросе в качестве подозреваемого и обвиняемого, поскольку они подтверждаются всей совокупностью исследованных доказательств, признанных судом достоверными, в том числе показаниями потерпевшей, свидетелей обвинения и материалами дела, которые позволили суду сделать обоснованный вывод о совершении... ым М.А. инкриминируемого ему преступления при установленных судом обстоятельствах.

Вопреки доводам защиты каких-либо нарушений в ходе допросов... фио в качестве подозреваемого и обвиняемого, в том числе его права на защиту, не усматривается. Как обоснованно установлено судом первой инстанции, допросы... фио проводились с участием адвоката, осуществлявшего защиту осужденного на основании представленного ордера. При этом судебная коллегия не может согласиться с доводами защиты об оказании на осужденного давления со стороны сотрудников полиции, в том числе и с учетом позиции... фио, который в течение всего предварительного расследования не заявлял об оказании на него давления, никаких заявлений о незаконных методах ведения расследования ни он, ни его защитник не подавали. Указанное заявление... фио было предметом проверки суда первой инстанции. Так из показаний оперуполномоченного фио, следует, что никакого психологического и физического давления на осужденного не оказывалось. Протоколы допроса... фио в качестве подозреваемого и обвиняемого содержат сведения о том, что ему перед каждым допросом были разъяснены его процессуальные права, в том числе право не свидетельствовать против себя, при этом данные им показания могут быть использованы в качестве доказательств, в каждом из допросов участвовал адвокат. Протокол, составленный по ходу допроса, был предъявлен для ознакомления... у М.А. и его адвокату, которые, ознакомившись с протоколом, его подписывали, замечаний от... фио и его защитника не поступило. Объективных данных, подтверждающих обратное, ни в суд первой инстанции, ни судебной коллегии не представлено. При указанных обстоятельствах, оснований сомневаться в том, что при проведении допросов... фио соблюдены требования УПК РФ не имеется, поскольку вопреки доводам защиты данных об оказании психологического давления на задержанного со стороны следователя, а также невозможности проведения следственных действий в связи с состоянием здоровья... фио, исходя из представленных материалов, не имеется.

Суд первой инстанции обоснованно не усмотрел нарушений уголовно-процессуального закона при производстве предварительного расследования по уголовному делу. Судебная коллегия соглашается с данными выводами суда, которые надлежащим образом мотивированы в приговоре.

Как усматривается из материалов дела, в результате тайного хищения фио имущества потерпевшей... К.Р, осужденный... М.А. завладел сим-картой, находящейся в похищенном телефоне, используя которую и приложение "Сбербанк онлайн" перевел денежные средства с банковского счета... фио на свой счет и распорядился ими по своему усмотрению.

Доводы осужденного... фио, о том, что он приобрел телефон уже после проведенного перевода денежных средств со счета потерпевшей, являлись предметом исследования суда первой инстанции и обоснованно признаны судом несостоятельными с приведением мотивов принятого решения. Оснований не согласиться с выводами суда, исходя из представленных материалов уголовного дела, не имеется.

Кроме того, судебная коллегия отмечает, что в материалах дела не имеется и в суд первой и апелляционной инстанции не представлено доказательств, свидетельствующих об искусственном создании органом уголовного преследования доказательств обвинения.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства, представленные сторонами, сопоставив их друг с другом, оценив собранные доказательства в их совокупности, оценив имеющиеся противоречия, проверив все версии в защиту осужденного и правильно отвергнув их, суд пришел к обоснованному выводу о достаточности доказательств для разрешения дела. Данную судом первой инстанции оценку доказательств по делу судебная коллегия находит правильной.

Также судебная коллегия не усматривает нарушений уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных законом прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и мотивированного решения, отвечающего требованиям ч. 4 ст.7 УПК РФ, при проведении судебного следствия, в том числе при разрешении ходатайств сторон, которые были рассмотрены судом в установленном законом порядке.

С учетом изложенного, принимая во внимание совокупность собранных по делу доказательств, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, правильно установилфактические обстоятельства дела, и на основе совокупности исследованных доказательств обоснованно пришел к выводу о виновности... фио в совершении преступления, правильно квалифицировав его действия по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ. Оснований для иной оценки доказательств на предмет их относимости, допустимости и достоверности, а также иной квалификации действий осужденного не имеется.

Выводы суда относительно квалификации действий осужденного носят непротиворечивый и достоверный характер, основаны на анализе и оценке совокупности достаточных доказательств, исследованных в судебном заседании, и соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела. При этом судом дана надлежащая оценка характеру действий осужденного и направленности его умысла, а также квалифицирующего признака преступления, а именно совершение... ым М.А. кражи денег с банковского счета потерпевшей. Судом обоснованно сделан вывод о наличии в действиях осужденного данного квалифицирующего признака хищения, который имеет место при неправомерном завладении денежными средствами путем их перевода в рамках применяемых форм безналичных расчетов в порядке, регламентируемом ст.5 Федерального закона N 161-ФЗ от 27.06.2011 г. "О национальной платежной системе". При этом умысел осужденного на хищение денежных средств потерпевшей, судом первой инстанции обоснованно определен в его целенаправленных действиях по переводу денег и обращению их в свою пользу.

При назначении наказания осужденному суд первой инстанции, исходя из требований ст. 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности... фио, в том числе и признанные судом смягчающими наказание.

Так судом были учтены влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, а также все известные на момент принятия решения данные о личности осужденного, в том числе признание им вины и раскаяние в содеянном в ходе предварительного расследования, наличие престарелой матери-инвалида, участие осужденного в воспитании несовершеннолетнего ребенка подруги, состояние здоровья осужденного и его близких родственников. Все указанные обстоятельства в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ обоснованно признаны судом смягчающими наказание, каковым в соответствии с п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ признано и добровольное возмещение имущественного ущерба.

Обстоятельств, отягчающих наказание... фио, судом не установлено, в связи с чем положения части 1 ст. 62 УК РФ, при решении вопроса о виде и размере его наказания применены правильно.

Принимая во внимание фактические обстоятельства преступления и степень его общественной опасности, данные о личности осужденного, суд не нашел оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ. Не установлено таковых и судебной коллегией.

Судом не усмотрено каких-либо юридически значимых и исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного... ым М.А. и дающих основания для применения к нему положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, таковых судебная коллегия так же не усматривает.

Назначая наказание в виде лишения свободы, суд подробно мотивировал свое решение, при этом учел конкретные обстоятельства дела, характер совершенного преступления и его общественную опасность, принял во внимание влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи и другие обстоятельства.

Вывод суда, что исправление осужденного возможно только в условиях изоляции от общества, подробно мотивирован, основан на материалах дела и признается верным.

При назначении наказания суд обоснованно, руководствуясь положением ст. 69 ч.5 УК РФ, назначил осужденному наказание по совокупности преступлений, частично сложив наказания, назначенные по настоящему приговору и приговору Зюзинского районного суда адрес от 23 марта 2022 года, и зачел в срок отбывания наказания по настоящему приговору, частично отбытое... ым М.А. наказание по последнему приговору.

Также судом первой инстанции в соответствии с требованиями п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, правильно решилвопрос о зачете... у М.А. в срок отбывания наказания время содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу.

Вид исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, правильно определен судом в соответствии с требованиями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ, оснований для определения иного виде учреждения судебная коллегия не находит.

Каких-либо существенных нарушений уголовно-процессуального и уголовного законов, которые являлись бы основаниями для отмены либо изменения в апелляционном порядке приговора, судом первой инстанции не допущено, в связи с чем, оснований для отмены или изменения приговора, в том числе по доводам апелляционных жалоб, не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Бабушкинского районного суда адрес от 07 декабря 2022 года в отношении... ставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции путем подачи кассационной жалобы в суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение 6 месяцев со дня его оглашения, а осужденным, содержащимся под стражей в тот же срок со дня вручения ему копии апелляционного постановления и копии приговора, вступившего в законную силу. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, апелляционное определение может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный также вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: