Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 19 апреля 2023 г. по делу N 10-5740/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Тарджуманян И.Б., судей фио, фио ..., при помощнике судьи фио, с участием: прокурора Генеральной прокуратуры РФ Ермаковой Я.А., защитника - адвоката Ситказиева Д.Н., осужденного ... фио ..., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного ... фио ..., на приговор

Хамовнического районного суда адрес от 5 июля 2022 года, которым

.., паспортные данные, гражданин РФ, с высшим образованием, женатый, имееющий на иждивении двоих несовершеннолетних детей, трудоустроенный, зарегистрированный: адрес, проживающий: адрес, не судимый, осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

срок отбытия наказания... у... исчислен со дня вступления приговора в законную силу; мера пресечения в виде домашнего ареста изменена на заключение под стражу,... взят под стражу в зале суда;

на основании ч. 3.4 п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания... фио... : под домашним арестом в период с 1 октября 2020 года до 5 июля 2022 года зачтено в срок лишения свободы, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы; под стражей в период с 5 июля 2022 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчеты один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ;

вещественные доказательства оставлены на хранение в местах их нахождения до принятия решения по выделенным уголовным делам;

гражданский иск по уголовному делу удовлетворен, со... а.., фио в пользу Министерства обороны Российской Федерации солидарно взыскано в счет возмещения ущерба сумма.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав мнение участников процесса, проверив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, возражения на нее, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

... признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищении чужого имущества путем обмана, лицом с использованием своего служебного положения, организованной группой, в особо крупном размере.

Преступление совершено в адрес при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Осужденный... вину в совершении преступления признал в полном объеме, государственный обвинитель в суде первой инстанции подтвердил активное содействие обвиняемого следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других соучастников преступления. Суд первой инстанции удостоверился, что досудебное соглашение было заключено... ым... добровольно при участии защитника, в связи с чем, уголовное дело было рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ.

Осужденный... в своей апелляционной жалобе и дополнениях к ней просит приговор изменить в части применения положения ст. 72 УК РФ, принять во внимание его позицию по заявленному гражданскому иску, учесть смягчающие обстоятельства, применив при назначении наказания положения ст. ст. 64, 73 УК РФ, назначив наказание, не связанное с реальным лишением свободы, либо освободить из-под стражи за отбытым наказанием, гражданский иск просит выделить в отдельное гражданское производство. Отмечает, что судом при вынесении приговора нарушены положения ст.ст. 389.15, 389.27, поскольку он не получил возможности высказать свою позицию по заявленному представителем потерпевшего гражданскому иску, просит учитывать, что денежные средства в размере сумма, возвращены на счета гражданского истца, а также возвращено оборудование стоимостью сумма, и таким образом, причиненный ущерб полностью погашен, в связи с чем ему должно быть назначено более мягкое наказание. Кроме того, суд не учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств состояние здоровья его старшей дочери... фио, не учел характеристику на среднюю дочь... фио, и состояние здоровья близкой родственницы жены, просит рассмотреть возможность применения ч. 6 ст. 15 УК РФ при назначении ему наказания. Приводит в жалобе положения ст. 72 УК РФ при зачете в наказание время его нахождения под домашним арестом и под стражей, и делает вывод, что два дня домашнего ареста соответствуют одному дню содержания под стражей, что соответствует полутора дням отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в связи с чем, просит произвести учет отбытого наказания до вступления приговора в законную силу по данному алгоритму.

Считает, что его роль в мотивировочной части приговора установлена неверно, поскольку он не действовал самостоятельно при совершении преступления и подчинялся исключительно фио Указывает, что судом при вынесении приговора применены положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, ч. 2 ст. 62 УК РФ, в связи с чем, предельный срок, назначенного ему наказания не может быть более 3 лет 4 месяцев 10 дней. Также отмечает, что в рамках написанной им явки с повинной, заключенным досудебным соглашением и выполнением его условий, он признает вину в совершении преступления, раскаивается в содеянном, просит о снисхождении. Подробно излагая обстоятельства своей деятельности, касающейся предъявленного ему обвинения, а также особенности взаимоотношений между собой юридических лиц, указанных в обвинении, а также с третьими лицами, указывает на то, что в материалах дела имеются соответствующие сведения о переводе ООО "... " двух авансовых платежей по полигонам "... на общую сумму сумма, из которых денежные средства на общую сумму сумма были возвращены заказчику ФГУП "... ", что является добровольным возвратом похищенного имущества и подлежит оценке как смягчающее обстоятельство. Указывает, что из имеющихся материалов дела следует, что фио участвовал в хищении денежных средств в размере более сумма при работах на полигонах ".., в связи с чем он должен был быть привлечен в качестве гражданского ответчика перед Министерством обороны РФ, и ответственность должна быть солидарной. Кроме того, в ходе предварительного следствия было арестовано и передано Министерству обороны РФ на ответственное хранение оборудование от ООО "... " стоимостью сумма, и таким образом остаток ущерба составляет сумма, к хищению данные денежных средств он какого-либо отношения не имел.... указывает, что не имеет какого-либо отношения к хищению фио, Лесных, фио, Титовым хищения денежных средств в размере сумма через выплату заработной платы, а также посредством приобретения дорогостоящих транспортных средств.

Считает, что представленные в материалах дела экспертные заключения являются несостоятельными, не соответствуют принципам полноты и достоверности, эксперту не были предоставлены, запрошенные ими документы, в экспертизах отсутствует бухгалтерская и налоговая аналитика. При подготовке заключения по выполненным строительным работам не учтены работы, выполненные ООО "... ". Отмечает, что обыск в его жилище проведен в нарушение норм УПК РФ без его присутствия. Кроме того, в материалах дела указано, что он с адвокатом ознакомился только с 97 томами уголовного дела, однако следственных томов 105, что нарушает нормы ст.ст. 215-217 УПК РФ, кроме того,... ничего не знал об аресте имущества. Просит учитывать, что не имел возможности хищения денежных средств, полученные ООО "... " денежные средства были возвращены ООО "... ", а его роль сводилась только к предоставлению фио информации о выполненных работах. Суд не учел в качестве смягчающих ему наказание обстоятельств, факт нахождения у него на иждивении троих детей, двое из которых являются несовершеннолетними, старшая дочь при этом страдает хроническим заболеванием, его состояние здоровья, то, что он работает в отряде хозяйственного обеспечения ФКУ СИЗО-1 УФСИН России по адрес, имеет благодарности, и на момент рассмотрения жалобы отбыл более половины назначенного ему наказания. Считает, что его роль при совершении преступления оценена судом первой инстанции как более значительная, чем есть на самом деле.

Прокурор Генеральной прокуратуры Российской Федерации Ермакова Я.А. просит приговор оставить без изменения, жалобы без удовлетворения. Отмечает, что судебное разбирательство по уголовному делу проведено в строгом соответствии с нормами уголовно-процессуального законодательства, нарушений права на защиту допущено не было, действия осужденного... фио... квалифицированы верно, судом при назначении наказания учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, также судом первой инстанции были обоснованы удовлетворены заявленные исковые требования по гражданскому иску.

В суде апелляционной инстанции осужденный... пояснил, что он полностью признает вину в совершении преступления, не оспаривает предъявленное ему обвинение, просит доводы жалобы в этой части не учитывать, настаивает на том, что ему было назначено чрезмерно суровое наказание, а также считает необходимым выделить гражданский иск в отдельное производство, так как считает, что и иные лица должны нести материальную ответственность Прокурор возражала против удовлетворения апелляционной жалобы осужденного.

Проверив представленные материалы, обсудив доводы апелляционной жалобы с дополнениями и возражениями на нее, суд апелляционной инстанции находит приговор суда первой инстанции законным, обоснованным, справедливым.

Проверив соблюдение положений УПК РФ о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, суд первой инстанции обоснованно рассмотрел уголовное дело в порядке, установленном главой 40.1 УПК РФ.

Действия осужденного... фио... верно квалифицированы по ч. 4 ст. 159 УК РФ как хищение чужого имущества путем обмана, лицом с использованием своего служебного положения, организованной группой, в особо крупном размере.

При этом, с учетом того, что уголовное дело было рассмотрено в суде первой инстанции в особом порядке принятия решения, предусмотренном нормами главы 40.1 УПК РФ, и заключения... ым... досудебного соглашения о сотрудничестве, принимая во внимание положения ст. 317 УПК РФ, судебная коллегия отмечает, что решение суда первой инстанции не может подлежать обжалованию по доводам о несоответствии, изложенным в нем выводам, фактическим обстоятельствам дела, при этом, судебная коллегия учитывает и то обстоятельство, что судом первой инстанции верно установлены виновность... фио... в совершении преступления, инкриминируемого ему, квалификация его действий, иные обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения уголовного дела.

Нарушений уголовно-процессуального закона, вопреки доводам осужденного, влекущих отмену приговора при выполнении требований ст. 217 УПК РФ, допущено не было, поскольку из протокола ознакомления... фио... и его защитника с материалами уголовного дела от 15 марта 2022 года, следует, что они были ознакомлены со 105 томами уголовного дела, совместно, в полном объеме, без ограничения во времени, о чем сделаны соответствующие отметки в протоколе, подписанным без замечаний осужденным и его защитником.

При назначении наказания... у... суд первой инстанции обоснованно руководствовался положениями ст. ст. 6, 60, ч. 1 ст. 62 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности содеянного, характер и степень его фактического участия в содеянном, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, данные о личности... фио.., наличие смягчающих наказание обстоятельств и отсутствие отягчающих, принял во внимание, что он не судим, на учетах в НД, ПНД не состоит, положительно характеризуется.

Судом первой инстанции обоснованно признаны в качестве смягчающих наказание... фио.., такие обстоятельства, как признание вины, раскаяние в содеянном, состояние его здоровья и его родственников, оказание помощи близким родственникам, нахождение на иждивении несовершеннолетнего ребенка, супруги, состояние здоровья детей, а также в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, наличие на иждивении двоих малолетних детей, в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение и уголовное преследование других соучастников преступления, выразившиеся в даче подробных признательных показаний об обстоятельствах совершения преступления, ролях и степени участия иных лиц, принимавших участие в совершении преступления, изобличение соучастников преступления.

Вопреки доводам сторон защиты, каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами совершенного преступления, ролью... фио.., его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, и позволяющих применить положения ст.ст. 64, 73 УК РФ, не установлено, судом обоснованно сделан вывод о возможности не назначать... у... дополнительных наказаний, и верно применены положения ст.ст. 62, 72 УК РФ.

Кроме того, с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, также не установлено.

Назначенное осужденному... у... наказание, судебная коллегия находит справедливым, по своему виду и размеру оно отвечает целям его исправления и предупреждения совершения нового преступления. Каких-либо новых обстоятельств, способных повлиять на вид и размер назначенного наказания, в ходе апелляционного рассмотрения, не установлено, при вынесении решения судом, были учтены все данные о личности... фио.., влияние назначаемого наказания на условия жизни его семьи, а также все смягчающие обстоятельства, в том числе, содержащиеся в апелляционной жалобе.

Кроме того, суд первой инстанции верно установив размер причиненного ущерба, обоснованно удовлетворил заявленные исковые требования в полном объеме, взыскав солидарно со... фио.., фио в счет возмещения материального ущерба денежные средства в размере сумма.

При этом, вопреки доводам стороны защиты, объективных доказательств полного или частичного возмещения страхового возмещения... ым.., в представленных материалах не имеется, участникам процесса не представлено и судебной коллегией не установлено, поскольку из имеющихся материалов уголовного дела следует, что денежные средства, находящиеся и арестованные на счетах, открытых на имя фио, также, как и изъятое оборудование, признаны вещественными доказательствами и на них наложен арест по другому уголовному делу N.., не принадлежат... у.., и не передавались им потерпевшему, с целью возмещения ущерба.

В связи с изложенным, судебная коллегия также не усматривает каких-либо оснований для удовлетворения требований, заявленных осужденным в апелляционной жалобе в части гражданского иска.

При таких обстоятельствах, учитывая, что нарушений норм уголовно-процессуального и уголовного закона, влекущих за собой отмену, либо изменения приговора, судом первой инстанции не допущено, в связи с чем, судебная коллегия не усматривает оснований для отмены или изменения приговора, как по доводам апелляционной жалобы, так и с учетом доводов участников процесса в настоящем судебном заседании.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Хамовнического районного суда адрес от 5 июля 2022 года, в отношении... а.., оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции, в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ, через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копий апелляционного определения и приговора, вступивших в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи