Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 19 апреля 2023 г. по делу N 10-6222/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Васиной И.А., судей фио, фио, при помощнике судьи Олейник Е.А., с участием прокурора апелляционного отдела уголовно - судебного управления прокуратуры адрес фио, адвоката фио, осужденного Вейсалли И.И.

переводчика фиоо.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Вейсалли И.И. на приговор Савеловского районного суда адрес от 19 сентября 2022 года, которым

фио

фио, паспортные данные и гражданин адрес, со средним образованием, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, не трудоустроенный, зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживающего по адресу: адрес, ранее судимый:

23 сентября 2019 года приговором Басманного районного суда адрес по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожден по отбытии срока наказания 15 октября 2019 года, осужден к наказанию виде лишения свободы по п.п. "в, г" ч.2 ст.158 УК РФ сроком на 2 (два) года; по п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ сроком на 2 (два) года 6 (шесть) месяцев.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 (три) года, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения оставлена прежней в виде заключения под стражей.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок наказания периода содержания под стражей с 19 июня 2021 года с учетом положений п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выступления участников процесса, изучив материалы уголовного дела, судебная коллегия

установила:

Приговором суда Вейсалли И.И.о. признан виновным в том, что совершил кражу, то есть тайное хищение чужого имущества группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, из одежды.

Он же признан виновным в том, что совершил кражу, то есть тайное хищение чужого имущества группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

Преступления совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Вейсалли И.И.о. вину признал частично.

В апелляционной жалобе Вейсалли И.И.о, выражая несогласие с приговором, указывает о его несправедливости, считает, что суд оставил без внимания ряд установленных смягчающих наказание обстоятельств. Отмечает наличие у него хронических заболеваний, указывает, что вину признал, активно способствовал раскрытию преступления, возместил добровольно ущерб, на его иждивении находится ребенок, а также родственники которым он оказывает помощь. Осужденный просит смягчить срок наказания.

В возражениях государственный обвинитель фио выражает несогласие с приведенными доводами, считает, что приговор суда является справедливым и просит оставить его без изменения.

Адвокат и осужденный в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы.

Прокурор просил изменить приговор суда, возражая против доводов жалобы о несправедливости наказания.

Судебная коллегия, выслушав мнения участников процесса, проверив материалы уголовного дела, приходит к следующему.

Вывод суда о виновности фио в совершении преступления основан на исследованных в судебном заседании доказательствах, надлежащий анализ и правильная оценка которым даны в приговоре.

Вина фио установлена следующими доказательствами: показаниями потерпевшего фио об обстоятельствах обнаружения пропажи имущества после поездки в автомашине с молодыми людьми среди которых был фио. Причиненный ущерб является для него значительным; показаниями свидетеля фио, согласно которым 30 января 2021 года в 06 часов 05 минут по адресу: адрес между 14 домом и школой на противоположном тротуаре она увидела лежачего мужчину, в связи с чем обратилась в службу "112"; показаниями свидетеля фио, из которых следует, что 30 января 2021 примерно в 06 часов 35 минут по адресу: адрес был обнаружен лежачий человек и вызван наряд скорой помощи; показаниями свидетеля фио, из которых следует, что 29 января 2021 года она переписывалась с Байковым Н.А, в ходе чего ей стало известно, что Байков Н.А. планировал со своим другом пойти в бар, после чего 30 января 2021 года в 06 часов

14 минут от него приходили разные сообщения, на которые она отвечала. Через некоторое время она узнала, что с его мобильного телефона данные сообщения присылали неизвестные ей лица, которые похитили у фио мобильный телефон и остальное имущество; показаниями свидетеля фиоо, из которых следует, что в ночь с 29 на 30 января 2021 года примерно в 4 часа утра в магазин, где он работает, зашли двое покупателей, один из них славянской внешности расплатился за приобретённые бутылку коньяка, кока-колы и сигареты; показаниями свидетеля фио, согласно которым 30.01.2021 года в 18 часов 11 минут в дежурную часть ОМВД России по адрес поступило сообщение о хищении документов, банковских карт и телефона у фио, который пояснил, что 30 января 2021 года он находился в машине марка автомобиля, когда трое неизвестных лиц похитили у него имущество и банковские карты. В ходе работы по материалу проверки по факту обращения фио им были предприняты попытки установить автомашину марки "Merсedes" S-class, были просмотрены видеоматериалы, которые были записаны на оптический диск; показаниями свидетеля фиоо, из которых следует, что в конце января ему на мобильный телефон позвонил знакомый по имени фио и попросил прокатить его с другом фио по адрес. Когда они встретились, его попросили сесть за руль, на что он согласился. Примерно в 03 часа 42 минуты они прибыли по адресу: адрес, где фио и фио подозвали какого-то выпившего молодого человека, стоящего у дороги, который сел к ним в машину. Далее подъехав к продуктовому магазину по адресу: адрес примерно в 04 часа 00 минут, молодой человек с фио зашли в магазин, где приобрели алкоголь, после чего все вместе поехали кататься. 30.01.2021 года примерно в 05 утра где-то в адрес и адрес фио и неизвестный вышли из автомашины и куда-то ушли. Через некоторое время в машину вернулся фио, сказав, что молодой человек ушел домой.

После этого они подъехали к круглосуточному магазину "М-Видео" в районе станции метро Алексеевская, куда зашел фио, вернувшись оттуда с новым телефоном "Apple" модель "IPhone 12". Примерно в 09 часов 00 минут фио зашел в магазин "Билайн" или "Евросеть", после возвращения начал ссориться с фио, который стал по телефону разговаривать с сотрудником какого-то банка и называл анкетные данные русского человека, при этом также спрашивал, не заблокирована ли карта банка и не изменен ли пароль карты, при этом фио представлялся анкетными данными молодого человека, который был с ними в машине; показаниями свидетеля фио, из которых следует, что у нее есть друг по имени фио, которому она предоставила номер банковской карты своего сына, на данную карту периодически приходили денежные переводы от сумма до сумма. Она обналичивала переведенные денежные средства и передавала ему при встрече.

Примерно 9 или 10 марта 2021 года фио был задержан сотрудниками полиции. 30 января 2021 года на карту ее сына от фио Б. был осуществлен перевод денежных средств в сумме сумма, которые она обналичив, передала фио; показаниями свидетеля фио, согласно которым примерно в 2018 году он по просьбе своей матери фио передал ей банковскую карту с пин-кодом, к карте был привязан ее номер 8-921-377-97-97; показаниями свидетеля фиоо, из которых следует, что он является отцом подсудимого Вейсалли И.И. адрес сотрудников полиции ему стало известно, что 19 июня 2021 года его сын был задержан за совершение преступления. 24 июля 2021 года к нему пришел ранее неизвестный ему мужчина, который передал наручные часы "Breitling" модели "AvengerII" от семьи фио; показаниями свидетеля фио, согласно которым в ходе производства оперативно-розыскных мероприятий были установлены личности мужчин, среди которых был Вейсалли И.И.о, фио, фио адрес того, стало известно, что фио является обвиняемым по уголовному делу в адрес по аналогичному преступлению, а также, что он скрылся от органов предварительного следствия; протоколом предъявления для опознания по фотографии от 26.02.2021 года, согласно которому потерпевший Байков Н.А. опознал Вейсалли И.И.о; заявлением фио о похищении у него 30 января 2021 года личного имущества, а именно: паспорта гражданина РФ, банковских карт Сбербанк, Тинькофф, часов Breitling, телефона IPhone, пропажу которых он обнаружил, проснувшись в ГКБ им фио; протоколом осмотра предметов (документов), согласно которому осмотрен ответ на запрос N02/705-23 от 02.02.2021 года ООО "МВМ", расположенного по адресу: адрес, с приложением копий чеков, согласно которым был приобретен мобильный телефон Iphone12 128GB; протоколом осмотра предметов, согласно которому осмотрены документы, представленные Байковым Н.А, истории операций по дебетовым картам адрес Банк" и ПАО "Сбербанк", копии кассовых чеков; рапортом оперуполномоченного 8 отд. ОУР УВД по адрес ГУ МВД адрес подполковника полиции фио

от 05.02.2021 года, согласно которому были осмотрены видеозаписи с камер ЕЦХД И установлена траектория движения автомобиля марки марка автомобиля черного цвета, а также перемещения фио Кроме того, были осмотрены видеозаписи с камер видеонаблюдения, расположенных в магазинах фио по адресу: адрес, где Вейсалли И.И.О совершил покупку на сумму сумма согласно анализу выписки со счета фио по банковской карте Банка Тинькофф; адрес, где Вейсалли И.И.о совершил покупку на сумму сумма. Также установлено, что 30.01.2021 года в 05 часов 33 минут с банковской карты Тинькофф, принадлежащей потерпевшему, был осуществлен перевод денежных средств на сумму сумма на карту N 5469550057704055, а также произведена оплата абонентского номера Теле2 8(951)659-13-17 на сумму сумма; протоколом досмотра вещей находящихся при физическом лице, досмотра транспортного средства, изъятия вещей и документов от 19.06.2021 года, согласно которому у Вейсалли И.И.О в ходе досмотра обнаружены: телефон Айфон белого цвета, военный билет р. Азербайджан SXN020200244, паспорт р. Азербайджан С03234588, ВУ BD005315, свидетельство о рождении AZ-III N696349, часы с черным кожаным ремешком; протоколом выемки от 27.06.2021 года, согласно которому у фиоО. были изъяты наручные часы "Breitling" модели AvengerII; заключением эксперта, согласно которому среднерыночная стоимость мобильного телефона "IphoneX" 256 GB приобретенного Байковым Н.А. на 30 января 2021 года составляет сумма. Среднерыночная стоимость наручных часов "BreitlingAvengerII", на 30 января 2021 года составляет сумма; а также другими доказательствами, исследованными и подробно приведенными в описательно-мотивировочной части приговора суда.

Представленные сторонами доказательства судом исследованы, им дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ в приговоре, совокупность которых признана достаточной для разрешения дела по существу. Каких-либо нарушений при сборе доказательств, а также сведений, позволяющих усомниться в допустимости доказательств, не установлено.

Судом проверены показания потерпевшего и свидетелей, в том числе путем сопоставления показаний, данных в ходе предварительного расследования и судебного следствия, а также с иными доказательствами, показания указанных лиц получили надлежащую оценку в приговоре. Мотивов, позволяющих не согласиться с оценкой, приведенной в приговоре, судебная коллегия не усматривает. Сведений, позволяющих прийти к выводу о заинтересованности потерпевшего, свидетелей при даче показаний в отношении фио, о наличии оснований для оговора, существенных противоречий в их показаниях по обстоятельствам дела, ставящих их под сомнение, которые повлияли или могли повлиять на выводы и решение суда о виновности фио, не установлено.

Судом учтены все значимые для правильного разрешения дела обстоятельства, верно установлены фактические обстоятельства содеянного, в том числе место, время и мотив совершения преступления, и обоснованно сделан вывод о виновности фио, который сторонами не оспаривается.

Судебное разбирательство проведено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, принципов равноправия и состязательности сторон. Представленные сторонами доказательства судом исследованы, стороне защиты и обвинения предоставлены равные возможности по реализации своих прав, разрешены по существу в соответствии с требованиями УПК РФ заявленные ходатайства, мотивы принятых решений по их рассмотрению приведены. Ограничений прав участников процесса не допущено.

Исходя из фактических обстоятельств, установленных при рассмотрении, суд квалифицировал действия фио по ст. 158 ч. 2 п. "в, г", ст. 158 ч. 3 п. "г" УК РФ. При квалификации действий по ст. 158 ч. 3 п. "г" УК РФ суд обосновано пришел к выводу об исключении квалифицирующего признака "хищение в отношении электронных денежных средств". Выводы суда относительно квалификации действий носят непротиворечивый и достоверный характер, основаны на анализе и оценке совокупности достаточных доказательств.

При назначении вида и размера наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, влияние назначенного наказания на условия жизни семьи, исправление фио, данные о его личности, обстоятельства, смягчающие наказание, в том числе те, на которые имеются ссылки в жалобе, а также обстоятельство, отягчающее наказание, обосновано признав таковым рецидив преступлений. Выводы суда о назначении наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения иного наказания, в том числе положений ст. ст. 64, 68 ч. 3, 73, 15 ч. 6 УК РФ в приговоре мотивированы. Судом верно назначено отбывание наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом того, что ранее фио для отбывания наказания в исправительное учреждение не направлялся, отбыл его в следственном изоляторе. фио назначенного наказания соответствует общественной опасности совершенных преступлений, личности виновного, задачам исправления и предупреждения совершения новых преступлений.

Вместе с тем, судебная коллегия полагает необходимым приговор суда изменить по следующим основаниям.

Так суд первой инстанции обосновано признав рецидив преступлений обстоятельством, отягчающим наказание фио, неверно в описательно-мотивировочной части приговора при назначении наказания указал, что вид рецидива является опасным. Учитывая, что ранее фио осужден за совершение преступления, предусмотренного ст. 158 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ, относящегося к категории средней тяжести, по настоящему приговору осужден за совершение преступлений тяжкого и средней тяжести, рецидив преступлений соответствует ч. 1 ст. 18 УК РФ. Таким образом, из приговора суда подлежит исключению неверное указание о наличии в действиях фио опасного рецидива преступлений. В этой связи наказание подлежит смягчению.

Кроме того, судебная коллегия полагает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора при описании обстоятельств содеянного указание о совершении хищения электронных денежных средств, учитывая, что данный квалифицирующий признак был исключен судом, как не нашедший своего подтверждения.

Существенных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона в ходе производства по делу предварительного расследования и судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Савеловского районного суда адрес от 19 сентября 2022 года в отношении фио фио изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указания: о совершении тайного хищения электронных денежных средств; о наличии в действиях Вейсалли И.И.о. опасного рецидива.

Наказание, назначенное фио фио по ст. 158 ч. 2 п.п. "в, г" УК РФ смягчить до 1 года 11 месяцев лишения свободы; по ст. 158 ч. 3 п. "г" УК РФ до 2 лет 5 месяцев лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ путем частичного сложения окончательно назначить Вейсалли И.И.о. наказание в виде лишения свободы сроком 2 (два) года 10 (десять) месяцев.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу - удовлетворить частично.

Определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, в течение 6 месяцев, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения копии апелляционного определения, путем подачи кассационной жалобы через районный суд, а в случае пропуска срока, отказа в его восстановлении- в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии при рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи:

.