Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 22 марта 2023 г. по делу N 10-8272/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи

Васиной И.А, судей

Мушниковой Н.Е, Кузнецовой Н.А, при помощнике судьи

Корягине С.С, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы

Носковой Ю.В, осужденного

Курбонова Ж.Б.у. и его защитника - адвоката

Рахмилова И.Я, представившего удостоверение N*** и ордер N*** от 14 марта 2023 года, переводчика

Тураева У.Г, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Поликарпова Г.В. на приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 09 ноября 2022 года, которым

Курбонов Жамшиджон Бахромжон угли, ***, ранее несудимый, осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 07 (семь) лет 06 (шесть) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Курбонову Ж.Б.у. в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора суда в законную силу.

Срок отбытия наказания Курбонову Ж.Б.у. исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

Время содержания Курбонова Ж.Б.у. под стражей с 6 августа 2022 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы с учетом положений ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Мушниковой Н.Е, проверив материалы уголовного дела, выслушав по доводам апелляционной жалобы выступления осужденного Курбонова Ж.Б.у, адвоката Рахмилова И.Я, прокурора Носковой Ю.В, судебная коллегия

установила:

приговором суда Курбонов Ж.Б.у. признан виновным в том, что совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено 06 августа 2022 года в городе Москве при обстоятельствах, которые подробно изложены в приговоре.

В судебном заседании суда первой инстанции Курбонов Ж.Б.у. вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, признал полностью.

В апелляционной жалобе адвокат Поликарпов Г.В, не соглашаясь с постановленным приговором, считает, что суд дал неверную оценку смягчающим наказание Курбонова Ж.Б.у. обстоятельствам. Полагает, что наказание по приговору суда не может превышать шесть лет лишения свободы. Просит приговор суда изменить, назначив наказание в виде лишения свободы, срок которого не превышает шести лет.

В возражениях на апелляционную жалобу первый заместитель Зюзинского межрайонного прокурора г. Москвы Филиппов В.Э. считает доводы апелляционной жалобы необоснованными, в связи с чем просит приговор суда оставить без изменения, как отвечающий положениям уголовно-процессуального закона.

В судебном заседании осужденный Курбонов Ж.Б.у, адвокат Рахмилов И.Я. доводы апелляционной жалобы поддержали.

Прокурор Носкова Ю.В, возражая против доводов апелляционной жалобы, просила приговор суда оставить без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав выступления сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор суда подлежит изменению.

Вывод суда о виновности осужденного Курбонова Ж.Б.у. в совершении инкриминируемого ему преступления соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, и не оспаривается в апелляционной жалобе.

В частности, виновность Курбонова Ж.Б.у. в совершении преступления, за которое он осужден, помимо его признательной позиции по делу, подтверждается:

показаниями свидетеля Своровского Г.И, сотрудника полиции, согласно которым 6 августа 2022 года при патрулировании территории им и сотрудником полиции К. был замечен мужчина, который при виде патрульной машины изменил траекторию движения и начал уходить в противоположную сторону; ими было принято решение о проверке документов данного мужчины, которым оказался Курбонов Ж.Б.у.;

показаниями свидетеля В, сотрудника полиции, согласно которым 6 августа 2022 года им в присутствии понятых был проведен личный досмотр Курбонова Ж.Б.у, у которого были изъяты 39 свертков с веществом внутри, а также мобильный телефон "***";

показаниями свидетеля А, согласно которым 6 августа 2022 года ею в присутствии понятых, переводчика, кинолога с собакой, а также Курбонова Ж.Б.у. был осуществлен осмотр местности по адресу: адрес, в ходе которого в земле был обнаружен сверток с неизвестным веществом, который был изъят;

показаниями свидетеля Г, согласно которым 6 августа 2022 года он принимал участие в качестве понятого при личном досмотре ранее незнакомого Курбонова Ж.Б.у, у которого были изъяты 39 свертков с веществом, а также мобильный телефон и банковская карта ПАО "Сбербанк". В этот же день он принимал участие в осмотре места происшествия по адресу: г. Москва, ул. Феодосийская, дом 4, где у подъезда N1 около бордюра в земле был обнаружен и изъят сверток с веществом.

В своей совокупности показания свидетелей подтверждаются письменными материалами уголовного дела, содержание которых подробно отражено в приговоре суда, в частности: протоколом личного досмотра Курбонова Ж.Б.у, в котором зафиксирован факт изъятия у последнего 39 свертков с веществом, мобильного телефона "***", банковской карты; протоколом осмотра места происшествия по адресу: *** около бордюра был обнаружен сверток с веществом; заключением судебно-химической экспертизы, согласно выводам которой вещества общей массой 75, 13 г из 39 свертков содержат в своем составе наркотические средства-героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин; вещество массой 1, 91 г содержит в своем составе наркотические средства-героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин; протоколом осмотра мобильного телефона, согласно которому в установленном приложении "***" на аккаунт под именем "Ахмед" с абонентским номером *** в разделе чаты имеется переписка с аккаунтом по имени "***", а также исходящее сообщение от аккаунта под именем "Ахмед" с прикреплением в переписке фотоизображения закладки и голосовое сообщение; другими приведенными в приговоре доказательствами.

Суд первой инстанции, исследовав в ходе судебного разбирательства доказательства, в том числе показания свидетелей обвинения, оценив их с точки зрения относимости и допустимости, обоснованно признал их достоверными, а в совокупности - достаточными для вывода о виновности Курбонова Ж.Б.у. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, исходя из последовательности показаний свидетелей, непротиворечивости и согласованности с материалами уголовного дела, а также собственными показаниями Курбонова Ж.Б.у, согласно которым по предложению своего знакомого он решилзаработать путем размещения закладок наркотических средств. По указанию неизвестного лица, с которым он связывался через мобильное приложение мессенеджер "***", 06 августа 2022 года он прибыл в ***, где неизвестное лицо через закладку передало 40 свертков с наркотическим средством. Далее по договоренности с данным лицом он прибыл в район ***, где 6 августа 2022 года примерно в 01 час сделал одну закладку возле бордюра, после чего сфотографировал и отправил фотографию с координатами неустановленному лицу. После этого он направился в другое место, однако его остановили сотрудники полиции.

С ведений о заинтересованности свидетелей обвинения при даче показаний в отношении осужденного, оснований для оговора ими Курбонова Ж.Б.у, равно как и противоречий в показаниях свидетелей по обстоятельствам дела, ставящих их под сомнение, судебной коллегией не установлено. К аких-либо данных, свидетельствующих о наличии у сотрудников полиции оснований для искусственного создания доказательств либо их фальсификации в материалах дела не содержится, суду первой инстанции и судебной коллегии не представлено. Не установлено судом первой инстанции и оснований для самооговора Курбонова Ж.Б.у.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда о том, что следственные действия, их содержание, ход и результаты, зафиксированные в соответствующих протоколах, проведены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Обоснованным является и вывод суда о признании в качестве допустимых доказательств проведенных по делу экспертных заключений, поскольку они получены в соответствии с требованиями действующего уголовно-процессуального законодательства, порядок и производство указанных экспертиз соблюден, заключения экспертов соответствуют требованиям ст. 204 УПК РФ.

С учетом изложенного судебная коллегия считает, что суд первой инстанции, исходя из установленных в судебном заседании обстоятельств, верно квалифицировал действия Курбонова Ж.Б.у. по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере. Выводы суда о юридической оценке действий осужденного подробно мотивированы в приговоре, не согласиться с ними судебная коллегия причин не усматривает.

Об умысле на сбыт наркотических средств, как правильно указал суд первой инстанции, свидетельствуют размер приобретенного Курбоновым Ж.Б.у. наркотического средства, его удобная расфасовка, а также конкретные действия осужденного, осуществившего закладку наркотического средства в тайник, с последующим информированием своего соучастника о месте его нахождения.

Обоснованными являются и выводы суда о совершении покушения на сбыт наркотических средств в крупном размере группой лиц по предварительному сговору, о чем свидетельствуют совместные и согласованные действия Курбонова Ж.Б.у. и неустановленного соучастника, распределение ролей, в соответствии с которыми неустановленное лицо предоставляло информацию о местонахождении крупной партии расфасованных наркотических средств, а Курбонов Ж.Б.у. в свою очередь забирал данную партию наркотических средств для последующего размещения в тайниках закладках, о месте нахождения которых сообщал соучастнику.

Как следует из протокола судебного заседания, суд, сохраняя беспристрастность, обеспечил проведение судебного разбирательства, всестороннее и полное исследование обстоятельств дела на основе принципа состязательности сторон, их равноправия перед судом, создав необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, нарушений которых допущено не было.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, наказание осужденному Курбонову Ж.Б.у. судом первой инстанции назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного им преступления, данных о личности осужденного, обстоятельств, смягчающих наказание, в качестве которых по делу признаны: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его близких родственников, оказание Курбоновым Ж.Б.у. помощи членам семьи, положительная характеристика, молодой возраст осужденного.

Оценив в совокупности конкретные обстоятельства уголовного дела, данные о личности Курбонова Ж.Б.у, в том числе наличие смягчающих и отсутствие отягчающих обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что исправление Курбонова Ж.Б.у. возможно только при назначении ему наказания в виде реального лишения свободы без назначения дополнительных видов наказания, изложив в приговоре мотивы принятого решения. При этом суд не усмотрел оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ, а также ч. 6 ст. 15 УК РФ. Не согласиться с выводами суда в данной части судебная коллегия оснований не усматривает. При определении размера наказания судом первой инстанции обоснованно учтены положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Назначенное осужденному Курбонову Ж.Б.у. наказание судебная коллегия, вопреки доводам апелляционной жалобы адвоката, признает справедливым и соразмерным содеянному, соответствующим общественной опасности совершенного им преступления и личности виновного, закрепленным в уголовном законодательстве РФ принципам гуманизма и справедливости и полностью отвечающим задачам исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений, а потому не находит оснований для смягчения назначенного наказания.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима, в соответствии со ст. 58 УК РФ осужденному Курбонову Ж.Б.у. назначен правильно.

Существенных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, судом первой инстанции не допущено.

В то же время ввиду наличия предусмотренных ст. 389.15 УПК РФ оснований приговор суда подлежит изменению.

В силу ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, то есть постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 75 УПК РФ.

По данному уголовному делу приведенные требования уголовно-процессуального закона не были выполнены.

Согласно правовой позиции, сформулированной Конституционным Судом Российской Федерации в определении N44-О от 6 февраля 2004 года, определении N1068-О от 19 июня 2012 года, недопустимо воспроизведение в ходе судебного разбирательства содержания показаний лиц, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу, путем допроса в качестве свидетеля должностных лиц правоохранительных органов об обстоятельствах совершенного преступления, о которых им стало известно в связи с исполнением своих служебных обязанностей; эти лица могут быть допрошены судом только по фактическим обстоятельствам задержания или проведения процессуальных действий.

Вместе с тем, суд первой инстанции в нарушение требований п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ привел в приговоре в качестве доказательств, изобличающих Курбонова Ж.Б.у. в инкриминируемом ему деянии, показания сотрудника полиции Своровского Г.И. о содержании пояснений Курбонова Ж.Б.у. при его задержании о его причастности к распространению наркотических средств.

При таких обстоятельствах ссылка на показания свидетеля С. в части сведений об обстоятельствах совершенного Курбоновым Ж.Б.у. преступления, ставших ему известными со слов последнего, как на доказательство виновности осужденного, подлежит исключению из приговора, что само по себе не влияет на выводы суда о виновности Курбонова Ж.Б.у. в покушении на сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, которая подтверждается достаточной совокупностью собранных по делу доказательств.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 9 ноября 2022 года в отношении

Курбонова Жамшиджона Бахромжона угли изменить:

исключить из показаний свидетеля С. ссылку на пояснения Курбонова Ж.Б.у. при задержании, ставшие ему известными со слов последнего, как на доказательство вины Курбонова Ж.Б.у.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копий апелляционного определения и приговора, вступивших в законную силу, а в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный также вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: